Прием на работу

Освобождение конкурсного управляющего от обязанностей. Правовой статус арбитражного управляющего в процедуре банкротства. Саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих

16.06.2019

Обзор практики рассмотрения Арбитражным судом Вологодской области дел, связанных с применением положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», регулирующих вопросы утверждения арбитражных управляющих, освобождения (отстранения) арбитражных управляющих от исполнения возложенных на них обязанностей, обжалования действий арбитражных управляющих

ОБЗОР

практики рассмотрения Арбитражным судом Вологодской области дел, связанных с применением положений Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», регулирующих вопросы утверждения арбитражных управляющих, освобождения (отстранения) арбитражных управляющих от исполнения возложенных на них обязанностей, обжалования действий арбитражных управляющих

Арбитражный управляющий является ключевой фигурой в системе управления банкротством. Его деятельность опосредована рамками дела о банкротстве, в отличие от должника и кредиторов, которые хотя и приобретают специфичные свойства, присущие системе банкротства, но все же имеют свое существование вне системы.
В рамках общегражданской правосубъектности арбитражный управляющий получает свой статус с момента утверждения его арбитражным судом в этом качестве.
Порядок утверждения арбитражного управляющего регламентируется статьей 45 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве).
Правовой анализ указанной нормы Закона о банкротстве позволяет выделить два порядка утверждения арбитражного управляющего:
- первоначальное утверждение арбитражного управляющего в ходе какой-либо процедуры банкротства;
- замена арбитражного управляющего (в случае отстранения или освобождения прежнего управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей).
Основания и порядок освобождения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей регламентируются статьями 20.5, 65, 83, 97, 144 Закона о банкротстве.
Основанием освобождения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей на любой из процедур банкротства является заявление самого арбитражного управляющего об освобождении или решение коллегиального органа управления саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является.
Основания и порядок отстранения арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей установлены статьями 20.4, 65, 83, 98, 145 Закона о банкротстве.
Правовой анализ указанных норм Закона позволяет разделить основания отстранения арбитражного управляющего на две группы:
1. Безусловные основания отстранения арбитражного управляющего:
- дисквалификация арбитражного управляющего;
- исключение арбитражного управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в СРО, нарушением арбитражным управляющим требований Закона о банкротстве, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, федеральных стандартов, стандартов и правил профессиональной деятельности;
2. Возможные основания отстранения арбитражного управляющего:
- неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего.
Последнее из приведенных обстоятельств является также основанием для обжалования действий (бездействия) арбитражного управляющего и признания данных действий (бездействия) незаконными.
За период с 01.01.2009 по 11.05.2010 арбитражным судом Вологодской области рассмотрено и удовлетворено 31 заявление арбитражного управляющего об освобождении от исполнения обязанностей временного, внешнего, конкурсного управляющего.
Из 20 заявлений конкурсных кредиторов и уполномоченного органа об отстранении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей временного, внешнего, конкурсного управляющего удовлетворено 7 заявлений, отказано в удовлетворении по 9 заявлениям, производство по 4 заявлениям прекращено.
За указанный период рассмотрено 48 жалоб на действия арбитражных управляющих, из них 15 - удовлетворено, в удовлетворении 27 жалоб отказано, по 6 жалобам производство прекращено.

1. Арбитражный управляющий может быть освобожден от исполнения возложенных на него обязанностей временного, административного, внешнего и конкурсного управляющего на основании его заявления.
Арбитражный управляющий обратился в суд с заявлением об освобождении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества в связи с выходом из состава членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих.
Суд удовлетворил заявление конкурсного управляющего и указал на следующее.
Право арбитражного управляющего подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве установлено пунктом 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве. По смыслу статьи 144 названного Закона суд вправе освободить конкурсного управляющего вне зависимости от мотивов заявления и каких-либо обстоятельств. Понуждение арбитражного управляющего на осуществление соответствующих функций помимо его воли не допускается (Дело № А13-4709/2007) .

2. В случае смерти арбитражного управляющего, он считается освобождённым от исполнения возложенных на него обязанностей с даты смерти.
Решением Арбитражного суда Вологодской области Общество признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, определением суда утвержден конкурсный управляющий.
Саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой являлся конкурсный управляющий общества, обратилась в суд с ходатайством об освобождении указанного конкурсного управляющего в связи с его исключением из саморегулируемой организации по причине смерти.
В силу статьи 17 Гражданского кодекса Российской Федерации способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.
Учитывая, что Законом о банкротстве не урегулирована процедура переназначения конкурсного управляющего должника в случае смерти арбитражного управляющего, утвержденного судом, суд посчитал необходимым при разрешении ходатайства саморегулируемой организации применить нормы статьи 144 Закона о банкротстве в качестве аналогии закона, а именно: конкурсный управляющий может быть освобождён арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве по направленному на основании решения коллегиального органа управления саморегулируемой организации арбитражных управляющих ходатайству саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является.
Из материалов дела усматривалось, что арбитражный управляющий исключён из состава членов саморегулируемой организации на основании свидетельства о смерти, соответственно, правоспособность конкурсного управляющего Общества прекратилась.
Заявление саморегулируемой организации об освобождении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества с даты его смерти судом удовлетворено (Дело № А13-8741/2008).

3. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, является основанием для отстранения его арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.
Уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей временного управляющего Общества. В обоснование сослался на ненадлежащее исполнение временным управляющим Общества своих обязанностей, выразившееся в не проведении анализа финансового состояния должника, не представлении отчета о своей деятельности, в не проведении собрания кредиторов по вопросу о выборе процедуры банкротства, подлежащей применению к должнику, в затягивании процедуры наблюдения и увеличение расходов по процедуре наблюдения.
Права и обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве установлены в статье 20.3 Закона о банкротстве. В силу пункта 4 названной статьи Закона о банкротстве при проведении процедуры банкротства арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Согласно пункту 1 статьи 20.4 Закона о банкротстве неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.
В силу пункта 3 статьи 65 Закона о банкротстве временный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей временного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов.
Суд признал обоснованными доводы уполномоченного органа о нарушении временным управляющим требований статьи 20.3 Закона о банкротстве и отстранил арбитражного управляющего от исполнения обязанностей временного управляющего Общества.
Из материалов дела следовало, что в течение шести месяцев с даты введения в отношении Общества процедуры наблюдения и утверждения временного управляющего последний не провел анализ финансового состояния должника, его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, бездействовал в получении необходимых бухгалтерских, налоговых, аудиторских, судебных и иных документов для проведения анализа финансового состояния должника, не принимал меры к сохранности имущества Общества.
Поскольку у конкурсных кредиторов и уполномоченного органа отсутствовала информация о финансовом состоянии Общества и возможности восстановления платежеспособности, у последних отсутствовала возможность длительное время принять решение о применении в отношении должника одной из процедур банкротства.
Арбитражный суд пришел к выводу о том, что в результате бездействия временного управляющего были нарушены права и законные интересы кредиторов и уполномоченного органа, которым могут быть причинены убытки, связанные с выплатой вознаграждения и в связи с утратой имущества, также и невозможностью погашения кредиторской задолженности (Дело № А13-12234/2008) .

4. При обращении собрания кредиторов в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением им возложенных на него обязанностей, не требуется доказывать, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.
Конкурсный кредитор и представитель собрания кредиторов обратились в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества, ссылаясь на ненадлежащее исполнение им возложенных на него обязанностей конкурсного управляющего, выразившееся в неустановлении имущества должника и не проведение инвентаризации такого имущества, в не проведении анализа финансового состояния должника, в нарушении кассовой дисциплины, не принятии мер по обеспечению сохранности имущества должника изъятого в рамках исполнительного производства и переданного на ответственное хранение представителю временного управляющего, чем фактически причинены убытки должнику и конкурсным кредиторам.
Арбитражный суд удовлетворил ходатайство заявителей, отстранив арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества.
В пункте 1 статьи 145 Закона о банкротстве установлены различные условия и основания отстранения конкурсного управляющего от исполнения своих обязанностей. В частности, при обращении собрания кредиторов в арбитражный суд с соответствующим ходатайством не требуется доказывать, что неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов. При этом Закон о банкротстве не устанавливает такой критерий для отстранения либо отказа в отстранении, как целесообразность.
Поскольку в ходе судебного разбирательства было установлено ненадлежащее исполнение обязанностей конкурсного управляющего Общества и учитывая, что с ходатайством об его отстранении обратился в суд представитель собрания кредиторов, то в силу вышеназванной нормы права доказывать возможность причинения его действиями (бездействием) убытков кредиторам и должнику не требовалось. При разрешении данного вопроса суд должен лишь установить нарушения Закона о банкротстве, которые допущены конкурсным управляющим должника.

5. При обращении уполномоченного органа в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего в связи с невыполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей, заявитель должен доказать убытки, причиненные должнику или кредиторам.
Решением арбитражного суда Общество признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, определением суда утвержден конкурсный управляющий.
Уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с жалобой на действия конкурсного управляющего и просил отстранить конкурсного управляющего и не выплачивать ему вознаграждение, ссылаясь на то, что конкурсный управляющий Общества не принял меры по поиску, выявлению и возврату имущества должника, находящегося у третьих лиц; не провел инвентаризацию имущества должника; нарушал периодичность проведения собраний кредиторов.
Суд частично признал жалобу уполномоченного органа обоснованной.
В ходе судебного разбирательства было установлено, что конкурсным управляющим направлены запросы в регистрирующие органы о предоставлении сведений о наличии (отсутствии) у должника имущества, на которые были получены отрицательные ответы. Кроме того, конкурсным управляющим направлялись запросы к последнему руководителю должника о предоставлении имущества и документации Общества, которые возвращались ему с отметкой почты об отсутствии адресата по указанному адресу.
В ходе инвентаризации имущества конкурсным управляющим выявлено имущество, которое было обследовано с привлечением специалистов, в результате составлены акты о невозможности его дальнейшего использования.
При установлении данных обстоятельств суд не усмотрел в действиях конкурсного управляющего немотивированного бездействия по поиску, выявлению и возврату имущества должника, находящегося у третьих лиц.
В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве (редакция Закона о банкротстве, действовавшая до Закона о банкротстве от 30.12.2008 № 296-ФЗ) конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в месяц, если собранием кредиторов не установлены более продолжительный период или сроки представления отчета.
Вместе с тем, суд установил, что за весь период конкурсного производства конкурсным управляющим проведено одно собрание кредиторов, которое состоялось через год после признания Общества банкротом и открытия в отношении него конкурсного производства.
Таким образом, суд пришел к выводу о том, что конкурсным управляющим нарушалась периодичность проведения собраний кредиторов.
Абзацем 3 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве установлено, что при обращении уполномоченного органа или конкурсного кредитора в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего требуется доказывать, что неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.
Заявляя указанное требование, кредиторы или уполномоченный орган должны доказать неправомерность действий конкурсного управляющего, размер ущерба, а также наличие причинной связи между ущербом и действиями конкурсного управляющего.
Уполномоченным органом ни в заявлении, ни в судебном заседании не были приведены доводы и обоснования того, каким образом неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей выразившееся в нарушении периодичности проведения собраний кредиторов и неисполнения требований о проведении собрания кредиторов повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов, и в нарушение требований, установленных статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не были представлены доказательств этому. (Дело № А13-11372/2007).

6. Привлечение арбитражным управляющим третьих лиц (специалистов) для обеспечения осуществления своих полномочий не является основанием для отстранения либо признания ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей
Решением арбитражного суда Общество признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство, определением суда утвержден конкурсный управляющий.
Уполномоченный орган обратился в суд с заявлением о признании незаконными действий конкурсного управляющего по заключению договора с привлеченным специалистом на проведение финансового анализа должника. В обоснование сослался на то что, обязанность по проведению финансового анализа возложена на управляющего лично и не может быть передана им другим лицам.
Суд оставил без удовлетворения заявление уполномоченного органа в связи со следующим.
В соответствии с пунктом 1 статьи 59 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.
Поскольку ни Законом, ни собранием кредиторов должника на момент заключения договора с привлеченным специалистом на проведение финансового анализа Общества не были установлены иные условия оплаты привлеченного специалиста, то оплата услуг специалиста подлежит за счет имущества должника.
В связи с тем, что Закон о банкротстве не относит определение цены услуг к компетенции собрания кредиторов, суд не признал незаконными действия конкурсного управляющего по заключению указанного договора.
В свою очередь, конкурсный управляющий представил в материалы дела договор на оказание соответствующих услуг и подписанные сторонами акты приемки оказанных услуг, предоставленные услуги непосредственно связаны с исполнением конкурсным управляющим своих обязанностей.
Договор, на основании которого оказывались услуги, в установленном законом порядке недействительным не признан.
Суд не принял во внимание доводы уполномоченного органа о том, что конкурсный управляющий заключил спорный договор по ценам, значительно превышающим средние цены на данные виды услуг, действовал в ущерб интересов кредиторов и должника, злоупотребил своими правами, так как не были представлены в суд доказательства, подтверждающие данные доводы (Дело № А13-5913/2006) .

7. Нарушение арбитражным управляющим утвержденного собранием кредиторов порядка привлечения специалистов для обеспечения осуществления своих полномочий является основанием для признания его действий неправомерными.
Решением Арбитражного суда индивидуальный предприниматель признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, определением суда утвержден конкурсный управляющий.
Уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с жалобой на действия конкурсного управляющего должника и просил признать неправомерными действия конкурсного управляющего по заключению договоров с привлеченными специалистами, признать расходы в виде 41 000 рублей в виде выплаты вознаграждения привлеченным специалистам необоснованными. В обоснование своей жалобы уполномоченный орган сослался на то, что собранием кредиторов должника принято решение об обязании конкурсного управляющего согласовывать с собранием кредиторов условия договоров с привлеченными специалистами; решений собрания кредиторов о согласовании договоров не имеется.
Суд посчитал жалобу подлежащей удовлетворению.
Согласно пункту 1 статьи 59 Закона о банкротстве арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.
Собранием кредиторов было принято решение об обязании конкурсного управляющего согласовывать с собранием кредиторов условия договоров с привлеченными специалистами. При решении вопроса о привлечении специалистов (об их количестве и размере оплаты оказываемых ими услуг) арбитражный управляющий обязательно должен учитывать объективную необходимость в этом с учетом масштаба и сложности проводимых мероприятий на той или иной процедуре банкротства.
Вместе с тем, конкурсным управляющим вопрос о согласовании условий договоров с привлеченными специалистами на обсуждение собрания кредиторов не выносился.
Таким образом, при принятии судебного акта об удовлетворении жалобы заявителя суд, принял во внимание наличие ограничения о порядке привлечения специалистов и заключения с ними договоров, установленного собранием кредиторов, признал действия конкурсного управляющего по заключению договоров для обеспечения своей деятельности неправомерными, а расходы на оплату услуг привлеченных специалистов в размере 41 000 рублей необоснованными (Дело № А13-806/2008) .

8. Требование лица, участвующего в деле о банкротстве, о возврате арбитражным управляющим необоснованно произведенных расходов в ходе процедуры банкротства подлежит рассмотрению в порядке искового производства.
Решением Арбитражного суда Общество признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, определением суда утвержден конкурсный управляющий.
Уполномоченный орган обратился в арбитражный суд с жалобой на действия конкурсного управляющего Общества и просил признать неправомерными действия конкурсного управляющего по оплате услуг привлеченного специалиста, признать расходы в размере 10 000 рублей в виде выплаты вознаграждения привлеченному специалисту необоснованными, а также обязать конкурсного управляющего возместить необоснованно израсходованные денежные средства в размере 10 000 рублей в конкурсную массу. В обоснование своей жалобы уполномоченный орган сослался на то, что часть работ (разработка положений о проведении торгов и размещение публикаций объявлений о торгах), для выполнения которых был привлечен специалист, произведена до даты заключения с ним договора, а оставшаяся часть должна быть выполнена лично конкурсным управляющим должника.
Суд признал неправомерными действия конкурсного управляющего, связанные с необоснованным расходованием денежных средств на оплату услуг привлеченного специалиста по разработке положения о проведении открытых торгов, разработке положения о проведении торгов путем публичного предложения, составлению и публикации объявлений о торгах в газетах по договору, поскольку указанные действия произведены до даты заключения договора. В остальной части жалобы на действия и неправомерное расходование денежных средств было отказано.
При этом суд указал, что требование о возврате необоснованно произведенных расходов подлежит рассмотрению по правилам искового производства, а не в рамках рассмотрения жалобы на действия арбитражного управляющего. С данным заявлением вправе обратиться в процедуре конкурсного производства должник в лице конкурсного управляющего, после завершения процедуры конкурсного производства - любой конкурсный кредитор, чьи требования не были удовлетворены в процедуре. (Дело № А13-381/2007).

9. Прекращение производства по заявлению об отстранении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей административного, внешнего, конкурсного управляющего в связи с прекращением указанных полномочий не лишает суд права рассмотреть требование лица, участвующего в деле о невыплате арбитражному управляющему вознаграждения за соответствующий период в связи с ненадлежащим исполнением им своих обязанностей.
Уполномоченный орган обратился в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением об отстранении конкурсного управляющего Общества от исполнения возложенных на него обязанностей, со ссылкой на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим своих обязанностей: конкурсным управляющим не проводились собрания кредиторов, не представлялись отчеты о ходе конкурсного производства, объявление об открытии конкурсного производства не опубликовано, не проведена инвентаризация имущества, не ведется реестр требований кредиторов, не принимаются меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, что приводит к затягиванию процедуры конкурсного производства, нарушает права и интересы уполномоченного органа, может причинить убытки.
Суд частично удовлетворил жалобу уполномоченного органа.
В ходе судебного разбирательства суд пришел к выводу о наличии в действиях конкурсного управляющего фактов ненадлежащего исполнения обязанностей. Но, поскольку конкурсный управляющий был освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Общества до даты обращения уполномоченного органа с соответствующей жалобой, суд прекратил производство по жалобе в части отстранения конкурсного управляющего от исполнения им своих обязанностей.
Вместе с тем, учитывая, что судом было установлено неисполнение или ненадлежащее исполнения конкурсным управляющим своих обязанностей, нарушающих права и законные интересы уполномоченного органа, а также причинение или возможность причинения убытков должнику или его кредиторов, суд посчитал требование уполномоченного органа о невыплате вознаграждения конкурсному управляющему за время осуществления им своих обязанностей подлежащим удовлетворению (Дело № А13-8510/2008).

Председатель 1-го судебного состава Л.Ф. Шумилова
Судья В.В. Олькова

Е.Г. Дорохина, советник по правовым вопросам некоммерческого партнерства "АЛТЕР".

Прекращение процессуальной право- и дееспособности арбитражного управляющего связано с принятием судебного акта, прекращающего полномочия арбитражного управляющего. Практика арбитражных судов в условиях действия Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" выявила немало проблем при применении его норм, касающихся оснований освобождения и отстранения арбитражных управляющих арбитражным судом. Ныне действующий одноименный Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ <*> лишь отчасти разрешил возникшие проблемы, но наряду с этим породил новые.

<*> СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

Согласно Закону 2002 г. арбитражный суд может как отстранить, так и освободить арбитражного управляющего от исполнения обязанностей. В литературе этим понятиям дается следующее толкование. Под освобождением понимается принятие арбитражным судом судебного акта, основанного на личном заявлении арбитражного управляющего. Отстранение предполагает вынесение арбитражным судом судебного акта, основанного на доказательствах неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей либо на доказательствах, свидетельствующих о выявлении обстоятельств, препятствующих утверждению лица арбитражным управляющим (включая случаи, когда такие обстоятельства возникли после утверждения) <*>. Согласиться с такой позицией можно лишь частично.

<*> Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.Ф. Попондопуло. М.: Омега-Л, 2003. С. 205.

Действительно, освобождение арбитражного управляющего производится арбитражным судом при отсутствии виновных действий управляющего, но не всегда по его личному заявлению. По общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 24 Закона, арбитражный управляющий вне зависимости от проводимой им процедуры банкротства вправе подать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении своих обязанностей без указания причин. Однако суд оценивает такое заявление наряду с другими доказательствами и вправе отказать в удовлетворении заявления, что следует из смысла норм ст. 83, 97, 144 Закона. Кроме того, указанные статьи предусматривают возможность освобождения арбитражного управляющего в иных установленных федеральным законом случаях. Комментируя Закон о несостоятельности 2002 г., О.А. Никитина относит к таким случаям освобождение конкурсного управляющего от исполнения обязанностей на основании п. 2 ст. 139 данного Закона - когда арбитражный суд выносит определение по итогам рассмотрения разногласий, возникших между конкурсным управляющим и собранием (комитетом) кредиторов по поводу порядка, сроков и условий реализации имущества должника. С.А. Денисов связывает такие случаи с назначением или избранием управляющего на государственную или муниципальную службу на основании ст. 11 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации" и ст. 11 Федерального закона "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации", а также с восстановлением ранее отстраненного в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона о несостоятельности арбитражного управляющего <*>.

<*> См.: Научно-практический постатейный комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут.

Основания отстранения изложены в Законе о несостоятельности как в виде общих правил, действующих в отношении арбитражных управляющих вообще, так и в виде правил для управляющих, ведущих определенную процедуру банкротства, - временного, административного, внешнего и конкурсного.

К общим основаниям ст. 25 относит нарушение арбитражным управляющим требований данного Закона, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, установленных Правительством РФ, и исключение арбитражного управляющего из саморегулируемой организации (СРО). Надо сказать, что Закон 1998 г. предусматривал в качестве оснований отстранения арбитражного управляющего, во-первых, отзыв у него лицензии в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей, которое повлекло убытки для должника или кредиторов, и, во-вторых, собственно неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей арбитражным управляющим, возложенных на него этим Законом. Применение второго основания и привело к неоднозначной позиции арбитражных судов, которые по-разному рассматривали вопрос о своей возможности самостоятельно, без соответствующего решения собрания кредиторов, выносить судебные акты об отстранении арбитражного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им своих обязанностей.

Например , практика рассмотрения дел Федеральным арбитражным судом Московского округа строилась исходя из позиции, что у суда отсутствует право отстранять арбитражного управляющего без соответствующего решения собрания кредиторов. Так, в Постановлении от 6 ноября 2002 г. по делу N КГ-А40/6686-02-2 суд, отказывая в удовлетворении кассационной жалобы кредитора, пояснил, что конкурсный управляющий отстраняется судом по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании ст. 116 Закона о несостоятельности (1998 г.). Данная норма является специальной и регулирует вопрос отстранения конкурсного управляющего, в то время как ст. 21 Закона является общей нормой и не может применяться в отрыве от нормы, которую законодатель специально предусмотрел для процедуры конкурсного производства. Тот же суд в Постановлении от 21 ноября 2002 г. по делу N КГ-А40/7670-02-1 указал, что исключительное право инициировать перед арбитражным судом вопрос о признании неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей и об отстранении его от занимаемой должности принадлежит собранию кредиторов или комитету кредиторов, отдельные кредиторы указанным правом законом не наделены.

Между тем Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 14 июня 2001 г. N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", комментируя применение п. 2 ст. 21 Закона, изложил прямо противоположную позицию: неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего, является основанием для отстранения последнего арбитражным судом без учета согласия собрания кредиторов, поскольку получение такого решения судом не предусматривается указанной нормой, а арбитражный суд вправе руководствоваться поступившей в арбитражный суд информацией о деятельности арбитражного управляющего <*>.

<*> Вестник ВАС РФ. 2003. N 10 (спец. прилож.).

Ныне действующий Закон лишь отчасти разрешает обозначенную проблему. С одной стороны, он воспринял позицию ВАС РФ, установив в ст. 65, 83, 98, 145, регулирующих основания отстранения арбитражного управляющего применительно к конкретной процедуре банкротства, возможность инициирования вопроса об отстранении как собранием кредиторов, так и лицами, участвующими в деле о банкротстве, подавшими жалобу на действия управляющего, за исключением временного управляющего, в отношении которого Закон умалчивает о таком основании отстранения, как решение собрания кредиторов. С другой стороны, нормы указанных статей не охватывают всю широту возможных нарушений арбитражным управляющим данного Закона и правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утверждаемых Правительством РФ, в связи с чем вопрос о возможности отстранения управляющего в рамках п. 1 ст. 25 остается открытым.

Согласно ст. 65, 83, 98, 145 отстранение арбитражного управляющего возможно в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение данным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов. Таким образом, законодатель ограничил рамки инициативы лица, участвующего в деле о банкротстве, определив два обязательных условия: нарушение прав и законных интересов самого заявителя жалобы и возможность наступления или наличие убытков для должника или кредиторов. Вместе с тем п. 1 ст. 25 предусматривает более широкий круг оснований отстранения арбитражного управляющего, к которым могут быть отнесены нарушения последним Закона о несостоятельности и правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, не связанные с нарушением прав и законных интересов заявителя жалобы и наличием или возможностью причинения убытков. К таким случаям можно отнести, например, отказ арбитражного управляющего от проведения собрания кредиторов, непредставление отчета о своей деятельности, информации комитету кредиторов, неисполнение требований по выявлению признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. Следуя логике, изложенной в упомянутом информационном письме Президиума ВАС РФ, арбитражный суд при наличии информации о такого рода нарушениях вправе самостоятельно оценить деятельность арбитражного управляющего и отстранить его от исполнения обязанностей. Однако, следуя позиции ФАС МО, применение общей нормы п. 1 ст. 25 возможно только в совокупности со специальными нормами ст. 65, 83, 98, 145, и арбитражный суд вправе отстранить арбитражного управляющего только при наличии решения собрания кредиторов или в случае удовлетворения жалобы лица, участвующего в деле. Между тем арбитражный суд должен обладать всей широтой полномочий в области отстранения арбитражного управляющего и не быть связанным основаниями, предусмотренными специальными нормами статей 65, 83, 98, 145 Закона о несостоятельности.

Статьей 25 установлено еще одно общее основание отстранения арбитражного управляющего - исключение его из СРО. В свою очередь, основанием для исключения управляющего из СРО является неисполнение или ненадлежащее исполнение им правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утверждаемых самой СРО. Таким образом, законодатель разделяет ответственность арбитражного управляющего в зависимости от нарушения правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утверждаемых Правительством РФ, и правил аналогичного названия, но утверждаемых СРО. Ненадлежащее исполнение первых правил является основанием для его отстранения в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона о несостоятельности; ненадлежащее исполнение вторых правил - основанием для его исключения из членов СРО. При этом Закон не определяет, должны ли корреспондировать между собой эти правила; вправе ли арбитражный управляющий обжаловать правила, утвержденные СРО, в случае их несоответствия правилам, утверждаемым Правительством РФ, либо законодательству о банкротстве, и в каком порядке. Поэтому регулирующему органу, осуществляющему контроль за деятельностью СРО, следовало бы разработать соответствующий нормативный акт, регулирующий основные параметры содержания правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утверждаемых СРО, а также порядок их принятия и порядок рассмотрения регулирующим органом жалоб арбитражных управляющих - членов СРО на несоответствие утверждаемых СРО правил требованиям законодательства.

Кроме того, неясна позиция суда относительно возможности приостановления производства по делу в связи с обжалованием решения СРО об исключении арбитражного управляющего. Дело в том, что Закон определяет невозможность восстановления отстраненного арбитражного управляющего в случае отмены или признания недействительным решения об исключении его из СРО, в связи с чем права арбитражного управляющего на судебную защиту существенно ущемляются. Поэтому судебная практика должна пойти по пути приостановления производства по делу в вопросе отстранения управляющего до принятия судебного акта по заявлению о признании недействительным и отмене решения об исключении его из СРО в соответствии со ст. 143 АПК РФ. Право на подачу такого заявления должны иметь все лица, участвующие в деле о банкротстве, поскольку отстранение арбитражного управляющего затрагивает их права и законные интересы.

Вопрос о праве или обязанности арбитражного суда отстранить арбитражного управляющего в случае исключения его из СРО является спорным. Так, М.В. Телюкина полагает, что, поскольку Закон не дает прямого ответа на данный вопрос, суд может отстранять арбитражного управляющего, но может и не отстранять, особенно если последний сумеет стать членом другой СРО <*>. Между тем норма п. 2 ст. 25 Закона не является диспозитивной и соответственно содержит императивное правило об обязанности арбитражного суда отстранить арбитражного управляющего. Что касается возможности перехода арбитражного управляющего в другую СРО в период между его исключением из организации и рассмотрением арбитражным судом вопроса о его отстранении, то, надо полагать, этот факт не может служить основанием для отказа арбитражного суда в удовлетворении соответствующего заявления СРО, поскольку исключение из СРО является самостоятельным основанием отстранения наряду с таким, как выявившееся несоответствие арбитражного управляющего требованиям Закона о несостоятельности.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" М.В. Телюкиной включен в информационный банк.

<*> Телюкина М.В. Комментарий к Закону "О несостоятельности (банкротстве)" // Законодательство и экономика. 2003. N 5.

Выявление нарушения, которое может послужить основанием для исключения арбитражного управляющего из СРО, производится на основании Правил проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 366 <*>. Пунктом 15 Правил установлена возможность ограничения деятельности арбитражного управляющего со стороны органа, уполномоченного на рассмотрение дел о наложении на членов СРО мер ответственности, в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом СРО на период с момента обращения указанного органа с требованием о рассмотрении вопроса об исключении арбитражного управляющего из СРО до момента фактического принятия решения.

<*> СЗ РФ. 2003. N 26. Ст. 2663.

Надо заметить, что законодательство не только не предусматривает возможности ограничения деятельности арбитражного управляющего вообще, тем более со стороны структурного подразделения СРО, но и не может содержать такой нормы в силу принципиальных причин. Во-первых, любое ограничение деятельности арбитражного управляющего существенно ущемляет интересы кредиторов, должника и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, поскольку отсутствие или ограничение арбитражного управления в течение определенного времени может привести к ущербу или иным негативным последствиям. В связи с этим Закон о несостоятельности предусматривает непрерывность арбитражного управления - прежний исполняет свои обязанности до утверждения судом нового управляющего. Во-вторых, внесудебный порядок ограничения деятельности арбитражного управляющего входит в противоречие с основными положениями упомянутого Закона, касающимися судопроизводства. Процессуальная право- и дееспособность арбитражного управляющего возникает и прекращается только на основании судебного акта, поэтому любые ограничения процессуальной правоспособности управляющего, даже если бы они были предусмотрены законом, могли бы быть осуществлены только на основании судебного акта.

Общей для всех процедур банкротства является возможность отстранения арбитражного управляющего при выявлении обстоятельств, препятствующих утверждению лица арбитражным управляющим, в том числе в случае, если такие обстоятельства возникли уже после утверждения.

Наряду с обстоятельствами, к которым следует отнести случаи несоответствия управляющего требованиям, установленным нормами ст. 20, 23 Закона о несостоятельности, можно рассматривать случай исключения СРО из единого государственного реестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, поскольку согласно п. 1 ст. 20 арбитражный управляющий обязан быть членом СРО. Исключение СРО из единого государственного реестра производится арбитражным судом по заявлению регулирующего органа в случае нарушения организацией требований, установленных п. 2 ст. 21 Закона о несостоятельности. Связанная с этим проблема требует правового регулирования со стороны регулирующего органа, которое должно способствовать в подобных случаях переходу арбитражных управляющих в другие СРО, особенно тех, кто в момент исключения организации из единого государственного реестра успешно и надлежащим образом ведет процедуры банкротства должников. Во-первых, это будет гарантией права на профессиональную деятельность для арбитражных управляющих, во-вторых, защитит интересы кредиторов, должника и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, которые могут быть нарушены сменой арбитражного управляющего.

Частным случаем выявившегося несоответствия арбитражного управляющего требованиям закона может быть отсутствие опыта работы в соответствующих организациях топливно-энергетического комплекса, требуемого согласно ст. 4 Федерального закона от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" <*>. Этот Закон предусматривает достаточно сложный механизм определения категории предприятия, стаж работы на котором должен иметь арбитражный управляющий. В связи с этим может быть выявлено несоответствие предприятия, стаж работы на котором учитывался арбитражным судом при утверждении арбитражного управляющего, тем параметрам, которые устанавливает Закон. Например , выяснится, что арбитражный управляющий работал на предприятии, деятельность которого хотя и связана с производством тепловой энергии, но само предприятие не имело на праве собственности или ином праве имущества, входящего в состав единого технологического комплекса, перечень которого утверждается в порядке, определенном Правительством РФ. Аналогичная ситуация может сложиться и в отношении арбитражного управляющего, утвержденного арбитражным судом для ведения процедур банкротства на стратегическом предприятии или организации, поскольку согласно Постановлению Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. N 586 "О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации" <**> наличие у кандидата стажа работы на предприятиях или в организациях оборонно-промышленного комплекса либо на иных стратегических предприятиях или в организациях должно составлять не менее 5 лет, из них не менее 1 года руководящей работы. При этом ст. 190 Закона о несостоятельности содержит довольно расплывчатый перечень стратегических предприятий и организаций.

<*> СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3179.
<**> СЗ РФ. 2003. N 39. Ст. 3769.

Закон предусматривает в п. 1 ст. 22 право СРО обратиться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении своих членов от участия в деле о банкротстве, в действиях которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве). Однако такое право СРО не стыкуется с положением Закона относительно лиц, участвующих в деле о банкротстве: в силу ст. 34 СРО не относится к указанным лицам. Поэтому весьма спорна позиция некоторых специалистов, изложенная в ранее приводимом научно-практическом комментарии к Закону о несостоятельности, которые утверждают, что СРО имеет право на обращение в арбитражный суд с требованием об отстранении арбитражного управляющего, как лицо, участвующее в деле о банкротстве. Между тем оправданно полагать, что СРО может обладать процессуальным правом на подачу ходатайства об отстранении арбитражного управляющего как лицо, участвующее в арбитражном процессе по делу о банкротстве, поскольку перечень лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, является открытым.

Следует отметить еще один момент. Пункт 1 ст. 22 предусматривает возможность подачи ходатайства со стороны СРО в случаях, если в действиях арбитражного управляющего установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве). Но, напомним, согласно п. 1 ст. 25 арбитражный суд отстраняет управляющего при наличии более узких оснований - в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Закона о несостоятельности или установленных Правительством правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих. Поскольку логично, чтобы арбитражный суд имел право оценивать нарушения не только собственно Закона о несостоятельности или правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих, но и в целом законодательства о банкротстве и отстранять арбитражных управляющих при выявлении таких нарушений, вполне очевидно, что законодатель необоснованно ограничил перечень нарушений, предусмотренный в п. 1 ст. 25.

В отношении арбитражных управляющих, ведущих одну из следующих процедур банкротства - финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства, Закон предусматривает отстранение управляющего по решению собрания кредиторов. Причем административный управляющий подлежит отстранению арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, установленных Законом о несостоятельности; внешний управляющий - на основании решения собрания кредиторов не только в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, но и при невыполнении предусмотренных планом внешнего управления мер по восстановлению платежеспособности; конкурсный - на основании ходатайства не только собрания кредиторов, но и ходатайства комитета кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей. Несмотря на некоторое разночтение, арбитражный управляющий во всех указанных процедурах банкротства должен отстраняться судом на основании решения собрания кредиторов при неисполнении или ненадлежащем исполнении возложенных на него обязанностей, предусмотренных не только Законом о несостоятельности, но и иными правовыми актами в области несостоятельности (банкротства). Наряду с этим следует отметить некорректную формулировку нормы относительно отстранения конкурсного управляющего по ходатайству собрания или комитета кредиторов. Дело в том, что собрание кредиторов не является лицом, участвующим в деле о банкротстве или в арбитражном процессе по делу о банкротстве, и не может в силу этого обладать процессуальным правом на обращение с ходатайством в арбитражный суд. Скорее всего, по аналогии со статьями, регулирующими отстранение административного и внешнего управляющих, имеется в виду решение, а не ходатайство собрания кредиторов или комитета кредиторов, от имени которых соответствующее ходатайство подает представитель собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Интересна позиция законодателя относительно полномочий собрания кредиторов и комитета кредиторов по принятию решения об обращении в арбитражный суд по вопросу отстранения арбитражного управляющего. К исключительной компетенции собрания кредиторов означенный вопрос не отнесен, следовательно, он может быть рассмотрен комитетом кредиторов. Вместе с тем п. 3 ст. 17 Закона, регулирующий полномочия комитета кредиторов, предусматривает принятие решения комитетом об обращении к собранию кредиторов с рекомендацией об отстранении арбитражного управляющего от исполнения его обязанностей. Но поскольку перечень полномочий комитета кредиторов не является исчерпывающим и Закон о несостоятельности не относит принятие указанного решения к исключительной компетенции собрания кредиторов, надо думать, комитет кредиторов вправе принять решение об обращении непосредственно в арбитражный суд по вопросу отстранения конкурсного управляющего. Между тем совершенно непонятно, почему такое право дано комитету кредиторов только в отношении отстранения конкурсного управляющего, это правило следовало бы распространить и на административного, и на внешнего управляющего.

Нельзя не отметить еще одно основание для отстранения арбитражного управляющего, которое находится за пределами Закона о несостоятельности и которое широко использовалось до недавнего времени в практике арбитражных судов. Речь идет о приостановлении исполнения судебных актов об утверждении арбитражного управляющего в рамках Арбитражного процессуального кодекса. Так, основываясь на норме ст. 182 АПК РФ 1995 г., Высший Арбитражный Суд Определением от 1 сентября 1999 г. по делу N 7133/98 приостановил исполнение Определения от 28 декабря 1998 г. по делу N А76-8867/98-32у-230 Арбитражного суда Челябинской области в части назначения внешним управляющим ОАО "Ачинский глиноземный комбинат" Н. и отстранения от должности прежнего внешнего управляющего Ф. до окончания производства в порядке надзора. По сути, произошло отстранение внешнего управляющего Н. от исполнения своих обязанностей. При этом со времени назначения Н. внешним управляющим до момента вынесения ВАС РФ указанного Определения прошло 9 месяцев. Такая позиция Суда вызвала справедливую критику, поскольку приостановление исполненного Определения Арбитражного суда о назначении арбитражного управляющего и отстранении прежнего было недопустимо в силу ст. 72, 73 Закона о несостоятельности 1998 г. и требовало поворота исполнения судебного акта в соответствии со ст. 24 Федерального закона от 21 июля 1998 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве". Впоследствии ВАС РФ письмом от 9 февраля 2000 г. N 7133/98 сообщил о прекращении действия своего Определения от 1 сентября 1999 г. в связи с отсутствием оснований для принесения протеста в порядке надзора, однако фактическое отстранение внешнего управляющего Н. состоялось, а кредиторы были лишены возможности получить удовлетворение своих требования в рамках подписанного мирового соглашения.

Ныне действующий АПК РФ содержит правило о предоставлении лицом, ходатайствующим о приостановлении исполнения судебного акта в суде кассационной инстанции, встречного обеспечения путем внесения на депозитный счет арбитражного суда кассационной инстанции денежных средств в размере оспариваемой суммы, либо предоставления банковской гарантии, либо поручительства, либо иного финансового обеспечения. Аналогичная норма предусмотрена и в отношении приостановления исполнения судебных актов ВАС РФ. Новелла АПК РФ позволяет защитить интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, и сократить количество необоснованных обращений в арбитражный суд с требованиями о приостановлении исполнения судебных актов об утверждении арбитражных управляющих.

Возникшие проблемы в применении норм Закона о несостоятельности, касающихся освобождения и отстранения арбитражных управляющих, должны найти свое разрешение в практике арбитражных судов, что, в свою очередь, позволит в дальнейшем совершенствовать законодательство о несостоятельности (банкротстве).

В _____________________ арбитражный суд Заявитель: ____________________________ (Ф.И.О. арбитражного управляющего) адрес: ________________________________ ______________________________________, телефон: ___________, факс: __________, эл. почта: ____________________________ Представитель заявителя: ______________ (данные с учетом ст. 59 АПК РФ) адрес: _______________________________, телефон: ___________, факс: __________, эл. почта: ____________________________ Дело N ________________________________ Должник: ______________________________ (наименование или Ф.И.О.) адрес: ________________________________ ______________________________________, телефон: ___________, факс: __________, эл. почта: ____________________________ Кредитор: _____________________________ (наименование или Ф.И.О.) адрес: _______________________________, телефон: ___________, факс: __________, эл. почта: ____________________________

ЗАЯВЛЕНИЕ об освобождении от исполнения возложенных обязанностей в деле о банкротстве

Заявитель является арбитражным управляющим в деле о банкротстве __________________, что подтверждается _____________________________.

Заявитель был назначен арбитражным управляющим в данном деле с "___"________ ___ г.

Однако Заявитель не может больше выполнять возложенные на него обязанности по следующим причинам: ___________________________, что подтверждается _____________________.

В соответствии с абз. 8 п. 1 ст. 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

В связи с вышеизложенным и на основании п. 1 ст. 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"

ПРОШУ:

Освободить Заявителя от исполнения возложенных на него обязанностей арбитражного управляющего в деле о банкротстве _________________________.

Заявитель (Представитель) "__"_________ ___ г. _________________________/_____________/ (подпись)

Замена арбитражного управляющего

Одним из способов замены арбитражного управляющего в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) предприятия является добровольное сложение им полномочий и назначение судом нового управляющего. Ряд правил такой замены установлен статьями 24, 45, 60 в главе «Общие положения» Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Нормы, регулирующие данный вопрос, содержатся также в главах Закона «Финансовое оздоровление», «Внешнее управление», «Конкурсное производство» (ст. ст. 83, 97, 144), а вот глава «Наблюдение» обходит его своим вниманием.

Регулирование замены арбитражного управляющего в Законе о банкротстве имеет определенные пробелы, что создает проблемы не только для процедуры наблюдения, но и других процедур банкротства. Об этих проблемах и возможных путях их разрешения и пойдет речь в данной статье.

Изучение ст. ст. 83, 97, 144 Закона показывает, что для финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства предусмотрены одинаковые правила освобождения арбитражного управляющего в случае его добровольной отставки, которые сводятся к следующему. Арбитражный управляющий подает в суд заявление об освобождении его от исполнения обязанностей. Своим определением суд может удовлетворить заявление управляющего. Такое определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано. Освобожденный от исполнения обязанностей арбитражный управляющий обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей в течение трех дней вновь утвержденному внешнему управляющему. В отношении назначения нового управляющего ст. ст. 83, 97, 144 Закона о банкротстве содержат ссылку на ст. 45 «Порядок утверждения арбитражного управляющего».

Теперь перейдем к вопросам, возникающим по причине отсутствия в главе «Наблюдение» правил замены временного управляющего. Рассмотрим вопрос о самой возможности добровольной отставки временного управляющего. Основанием для сомнения служит то обстоятельство, что в главе «Наблюдение», в отличие от глав «Финансовое оздоровление», «Внешнее управление», «Конкурсное производство», об этом не говорится ни слова.

Согласно ст. 24 «Права и обязанности арбитражного управляющего» арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право подать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей. Эта статья расположена в главе «Общие положения» и, значит, как имеющая общий характер, должна применяться во всех процедурах банкротства. Из этого следует, что принципиально Закон закрепляет возможность отставки временного управляющего по собственному желанию. Если такая возможность существует, то в каком порядке должно осуществляться освобождение? Отсутствие каких-либо указаний по данному вопросу в главе «Наблюдение» создает необходимость применения общих правил.

Статья 60 Закона устанавливает общие правила для рассмотрения любых заявлений, ходатайств арбитражных управляющих. Поэтому рассмотрение заявления арбитражного управляющего о добровольной отставке подлежит регулированию именно этой статьей с учетом специальных норы отдельных глав Закона, а также нормами АПК РФ, устанавливающими правила проведения судебного заседания (ст. 154,155 и др.):

а) рассмотрение заявления арбитражного управляющего осуществляется судьей единолично;

б) вопрос должен быть рассмотрен не позднее чем через месяц с даты получения заявления управляющего;

в) в судебном заседании ведется протокол;

г) по результатам рассмотрения заявления арбитражного управляющего выносится определение.

Подробнее стоит остановиться на проблемах, вызванных тем, что добровольная отставка временного управляющего регулируется только нормами общих положений Закона в отличие от отставки других арбитражных управляющих.

1) В ст. 60 Закона не сказано о моменте исполнения определения суда. Зато согласно ст. ст. 83, 97, 144 определение об освобождении соответственно административного, внешнего, конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению.

Отсутствие подобного указания в главе «Наблюдение» приводит к необходимости применения общего правила арбитражного процессуального законодательства. Такое правило установлено ст. 187 АПК РФ «Исполнение определения», определение, вынесенное арбитражным судом, исполняется немедленно, если иное не установлено АПК РФ или арбитражным судом. Из этого можно заключить, что у суда есть возможность отложить исполнение определения об освобождении от исполнения обязанностей временного управляющего. Это абсолютно нелогично, так как смысл освобождения управляющего от исполнения обязанностей заключается в реальном исключении возможности управляющего реализовывать права и обязанности, закрепленные за ним Законом. Представляется, что в данном вопросе в процедуре наблюдения регулирование должно быть таким же, как при других процедурах банкротства.

2) В. ст. ст. 83, 97, 144 Закона установлено, что определение об освобождении административного, внешнего, конкурсного управляющего от исполнения обязанностей может быть обжаловано. Такое указание обязывает применять ч. 3 ст. 223 АПК РФ, где установлено, что определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) и обжалование которых предусмотрено АПК РФ и иными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения.

Таким образом, имеется возможность апелляционного обжалования определения об освобождении от исполнения обязанностей административного, внешнего, конкурсного управляющего со специальным, десятидневным сроком обжалования, а затем и обжалования в кассационном порядке.

Отсутствие в главе «Наблюдение» указания на возможность обжалования определения об освобождении от исполнения обязанностей временного управляющего приводит к необходимости применять общую норму абз. 4 п. 1 ст. 60 Закона, где предусмотрено, что определение, вынесенное по заявление арбитражного управляющего, может быть обжаловано в порядке и в сроки, установленные Законом.

Порядок пересмотра определений, вынесенных в деле о банкротстве, регулируется в общем виде ст. 61 Закона. Эта статья допускает только два варианта обжалования определений. Для определений, касающиеся установления размеров требований кредиторов, обжалование осуществляется в соответствии с АПК РФ (п. 2 ст. 61 Закона), то есть по ст. 223 АПК РФ. Для иных определений арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, обжалование осуществляется только в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня принятия определения (п. 3 ст. 61 Закона).

Но тот факт, что Закон о банкротстве в п. 1 ст. 60 отсылает к другим нормам данного Закона и при этом таких норм не вводит, создает некоторую неопределенность в рассматриваемом вопросе.

Представляется, что в отношении определения об освобождении временного управляющего от исполнения обязанностей в связи с добровольной отставкой нужно применять ч. 3 ст. 223 АПК РФ несмотря на указание ст. 60 Закона об обжаловании в порядке, предусмотренном самим Законом Обоснованием такого вывода служит следующее обстоятельство. Только закрепление в Законе порядка и сроков обжалования определения, вынесенного по ст. 60 Закона о банкротстве, можно признать установлением в Законе особенностей, которые исключали бы применение правил ч. 3 ст. 223 АПК РФ, - видь согласно п. 1 ст. 32 Закона о банкротстве дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом. Таким образом, поскольку особенностей обжалования определения, вынесенного по ст. 60, Закон не установил, применению подлежит АПК РФ.

Существующая неопределенность была бы снята включением в главу «Наблюдение» нормы, аналогичной содержащемся в главах, которые регулируют другие процедуры банкротства, которая закрепляла бы возможность обжалования определения, что автоматически влекло бы применение ст. 223 АПК РФ.

3) Отсутствие в данной главе указания на обязанность освобожденного временного управляющего обеспечить передачу документации, печатей, ценностей вновь утвержденному управляющему может привести к соответствующим злоупотреблениям и серьезным неблагоприятным последствиям для процедуры банкротства предприятия в целом. Поэтому главу «Наблюдение», по моему мнению, необходимо дополнить нормой, аналогичной тем, что содержатся в статьях 83, 97, 144 Закона

Представляется, что в Законе о банкротстве недостаточно полно урегулировано добровольное сложение полномочий управляющим в других процедурах банкротства.

а) В ст. 60 Закона о банкротстве ничего не сказано о лицах, которые должны быть извещены о заседании по рассмотрению заявлений, ходатайств арбитражного управляющего. Нет и какой-либо иной статьи общего характера, которая определяла бы, какие Лица должны быть навещены о судебном заседании по делу о банкротстве.

В отсутствие специальных норм Закона должны применяться нормы АПК РФ (ч. 1 ст. 223) О любом судебном заседании извещаются лица, участвующие в деле (ч. 1 ст. 153) Следовательно, и о заседании по вопросу об освобождении арбитражного управляющего необходимо извещать лиц, участвующих в деле о банкротстве Данный вывод косвенно подтверждается также следующим. О судебном извещении Закон упоминает всего в шести статьях - ст. ст. 42, 48, 69, 88, 158, 165 Анализ этих статей показывает, что указание на необходимость судебного извещения связано, как правило, с ситуациями, когда в перечне лиц, подлежащих извещению, названы не только те, которые согласно ст. 34 Закона являются лицами, участвующими в деле о банкротстве. Следовательно, Закон умалчивает о том, какие лица должны быть извещены о заседании, именно тогда, когда извещаться должны только лица, участвующие в деле (ст. 34).

б) Нельзя не отметить пробелы в регулировании порядка назначения нового арбитражного управляющего. Статьи 83, 97, 144 Закона по этому вопросу дают лишь ссылку на ст. 45, устанавливающую общий порядок утверждения арбитражного управляющего. Глава «Наблюдение» и такой ссылки не содержит, но вопрос о том, применяется ли ст. 45 Закона для утверждений временного управляющего, не должен возникать, ибо статья эта имеет общий характер, соответственно применяется и в наблюдении. Чтобы снять возможные вопросы, желательно главу «Наблюдение» дополнить ссылкой на указанную статью.

Однако само по себе применение ст. 45 не решает всех проблем, поскольку эта статья, как, впрочем, и другие статьи, Закона, не определяет, возможно ли, временное, до назначения нового арбитражного управляющего, исполнение обязанностей освобожденные управляющим, нет упоминания и о срокам назначения нового управляющего.

Если попытаться ответить на поставленные вопросы, первое, на что следует обратить внимание, - отсутствие в Законе фигуры «временно действующего арбитражного управляющего» наподобие «временных исполнительных органов», которые предусмотрены ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах». Из этого можно сделать заключение об отсутствии законной возможности назначения временно исполняющего обязанности арбитражного управляющего. Данный вывод подтверждается и рядом статей Закона. Так, содержание ст. 24 «Права и обязанности арбитражного управляющего» и ст. 34 «Лица, участвующие в деле о банкротстве» позволяет сделать вывод о том, что проводить процедуры банкротства может только законно утвержденный судом арбитражный управляющий. Например, согласно п. 3 ст. 2 арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право созывать собрание кредиторов, комитет кредиторов и т.д. Кроме того, в соответствии с п. 9 ст. 20 Закона только утвержденные арбитражным судом арбитражные управляющие являются процессуальными правопреемниками предыдущих арбитражных управляющих. А утвержден арбитражный управляющий может быть только в порядке ст. 45 Закона.

Лишь в исчерпывающем перечне случаев Закон прямо говорит о временном исполнении обязанностей арбитражным управляющим, а именно в ст. ст. 75, 83, 123. И все эти ситуации связаны с переходом из одной процедуры банкротства в другую. Например, согласно п. 3 ст. 123 в случае, если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего.

Но в отношении случаев освобождения арбитражных управляющих от исполнения обязанностей Закон не предусматривает возможности временно возложить исполнение обязанностей на освобожденного арбитражного управляющего или на какое-либо иное лицо. Следовательно, можно сделать вывод о том, что освобождение арбитражного управляющего предполагает одновременно его замену на нового управляющего.

Данный вывод подтверждается также следующим.

Во-первых, в соответствии со ст. ст. 83, 97, 144 Закона определение об освобождении арбитражного управляющего подлежит немедленном исполнению. Странно было бы при существовании такого требования признать основанной на законе возможность для арбитражного управляющего, освобожденного от исполнения обязанностей, продолжать работу на предприятии-должнике в качестве арбитражного управляющего. В процедуре финансового оздоровления это противоречило бы также п. 2 ст. 83 Закона, согласно которому административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения или освобождения арбитражным судом.

Во-вторых, согласно требованиям статей 83, 97, 144 Закона освобожденный арбитражный управляющий обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей в течение трех дней вновь утвержденному внешнему управляющему.

Если при освобождении арбитражного управляющего не происходит назначение нового, возникает вопрос, кому же должен передавать документацию освобожденный управляющий?

Логичным представляется следующий вывод: в заседании необходимо рассматривать два вопроса, одновременно: об освобождении арбитражного управляющего и о назначении нового. В таком случае следует предположить, что после принятия заявления арбитражного управляющего о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей суд должен направить запрос в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих о предоставлении списка кандидатов управляющих. Затем нужно назначить заседание по рассмотрению вопросов об освобождении действующего и назначении нового арбитражного управляющего. При определении даты заседания суду необходимо учесть, что согласно п. 3 ст. 45 Закона саморегулируемой организации предоставлен пятидневный срок для ответа на запрос суда. Потребуется также разумное время на получение списка этой организации должником и представителем собрания кредиторов и на то, чтобы как должник, так и представитель собраний кредиторов воспользовались своим правом на отвод одного из кандидатов, указанных в списке.

Если же на дату заседания отсутствует возможность рассмотрения обоих вопросов, заседание, полагаю, должно быть отложено. Косвенное подтверждение этому выводу также можно найти в Законе. В соответствии с п. 3 ст. 49 в случае, если при вынесении определения о введении наблюдения невозможно определить кандидатуру временного управляющего, арбитражный суд выносит определение об отложении рассмотрения вопроса об утверждении временного управляющего на срок не более пятнадцати дней с даты вынесения определения о введении наблюдения. Данная статья Закона регулирует вопросы введения наблюдения. Разумность процитированного правила не вызывает сомнений: ясно, что при отсутствии лица, ответственного за вводимую процедуру, процедура не может быть введена по той простой причине, что ею некому заведовать.

Аналогичная логика, полагаю, применима при решении вопроса о замене управляющего. Как уже было отмечено. Закон исключает возможность продолжения работы арбитражного управляющего, освобожденного от исполнения обязанностей. Следовательно, если в момент вынесения соответствующего определения нет кандидата на назначение, отсутствует лицо, которое приступило бы к управлению на предприятии должника. Представляется, что данная ситуация аналогична описанной. Именно поэтому в случае отсутствия кандидата на должность нового арбитражного управляющего заседание по рассмотрению вопроса об освобождении действующего управляющего должно быть отложено.

Изложенный вывод основан исключительно на анализе норм действующего Закона о банкротстве и означает лишь то, что неправомерно назначение «временно исполняющего обязанности арбитражного управляющего» в случае освобождения от исполнения обязанностей управляющего в связи с его добровольной отставкой.

По моему мнению, в зависимости от конкретных обстоятельств дела можно было бы признать разумным временное возложение обязанностей арбитражного управляющего на освобожденного определением суда управляющего (в отличие от случая с отстранением арбитражного управляющего). Однако для этого необходимо внесение соответствующих изменений в Закон.

Отсутствие в Законе статьи, устанавливающей порядок освобождения от исполнения обязанностей и назначении нового временного управляющего, а также статей общего характера, исчерпывающим, образом регулирующих порядок замены арбитражного управляющего во всех процедурах банкротства, следует признать упущением законодателя. Думается, что данный пробел во избежание сложностей на практике необходимо как можно скорее восполнить .

В случае выхода арбитражного управляющего из саморегулируемой организации арбитражных управляющих эта организация обязана направить в арбитражный суд ходатайство об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в течение четырнадцати рабочих дней с даты принятия постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации решения о прекращении членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации в связи с его выходом из этой организации. Арбитражный суд по ходатайству саморегулируемой организации освобождает арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. В случае, если ходатайство саморегулируемой организации не поступило в арбитражный суд в течение двадцати дней с даты принятия постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации решения о прекращении членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации, лица, участвующие в деле, вправе заявить об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и на основании такого ходатайства арбитражный суд освобождает арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

2. В случае выявления саморегулируемой организацией арбитражных управляющих фактов несоответствия арбитражного управляющего условиям членства, установленным саморегулируемой организацией, членом которой он является, в том числе установленным саморегулируемой организацией требованиям к компетентности, добросовестности и независимости арбитражного управляющего, выявления обстоятельств, препятствующих утверждению арбитражного управляющего в деле о банкротстве, в том числе возникших после такого утверждения, выявления фактов неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в делах о банкротстве постоянно действующий коллегиальный орган управления саморегулируемой организации арбитражных управляющих принимает решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Саморегулируемая организация арбитражных управляющих направляет в арбитражный суд ходатайство об освобождении арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в течение четырнадцати рабочих дней с даты принятия такого решения.