Декрет

Доверительный управляющий назначается. Доверительное управление наследством. Доверительное управление долями в обществе

19.09.2019

Договор доверительного управления необходим для оформления отношений по хозяйственному управлению чужим имуществом в интересах его собственника или третьего лица.

Понятие договора доверительного управления дает нам глава 53 ГК, а его определение – пункт 1 статьи 1012 ГК:

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

ГК указывает два основания к учреждению доверительного управления: 1-е основание - в силу договора, а 2-е в силу закона (а именно статьи 1026 ГК, которая отсылает нас к другим нормам закона, например, к ст.1173 ГК).

Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления, нотариус в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (ст.1173 абзац 1).

Как исключение из вышесказанного, в случае наследования по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. В этом случае нотариус выступать в качестве учредителя доверительного управления не должен.

Доверительное управление наследственным имуществом имеет свои особенности, вытекающие из существа этих особенных отношений.

Общие правила, установленные главой 53 ГК, применяются к этим отношениям, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений (п.2 ст.1026 ГК).

Субъекты

Из определения договора доверительного управления, данного статьёй 1012 ГК, в таком договоре участвуют: учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Поскольку договор доверительного управления наследственным имуществом – типичный пример договора в пользу третьего лица,

Выгодоприобретатель (бенефициар) стороной договора не является.

И первая же особенность доверительного управления наследственным имуществом, предусмотренная законом, указана в том же пункте 2 статьи 1026: права учредителя управления, в отличие от общих правил, принадлежат, естественно, не собственнику, а нотариусу; итак, одна из сторон (учредитель доверительного управления) – нотариус.

Согласно п.1 ст.1015 ГК при учреждении доверительного управления наследственным имуществом доверительным управляющим может быть гражданин (как являющийся так и не являющийся предпринимателем) или коммерческая организация (за исключением унитарного предприятия) либо некоммерческая организация (за исключением учреждения).

О коммерческих и некоммерческих организациях см. Главу 4 ГК, в т.ч. ст.50, об унитарных предприятиях – ст.113-115, об учреждениях – ст.120 ГК.

Имущество не может быть передано в доверительное управление государственному органу или органу местного самоуправления (п. 2 ст.1015).

Выгодоприобретателем по договору доверительного управления наследственным имуществом всегда является наследник.

Объект

Перечень объектов по договору доверительного управления наследственным имуществом содержится в статьях 1013 и 1173 ГК.

Это - предприятия и другие имущественные комплексы. Отдельные объекты недвижимости, ценные бумаги и исключительные права, доля в уставном (складочном) капитале. Хозяйственного товарищества или общества и другое имущество. Перечень объектов открыт.

Суть договора и характер отношений по доверительному управлению указывают на то, что объектом договора может являться, во-первых, индивидуально определенное и юридически обособленное имущество , так как договор доверительного управления не допускает смешения находящегося в управлении имущества с имуществом управляющего.

Во-вторых, это имущество должно являться объектом собственности наследодателя.

В-третьих, оно не может быть потребляемым имуществом и, в-четвертых, должно быть передано учредителю или выгодоприобретателю по окончании доверительного управления.

Именно по этим признакам и в силу ст.1013 п. 2 деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления за исключениями, предусмотренными законом. Говоря о деньгах, законодательство имеет ввиду именно наличные деньги, которые по обычаю не относят к индивидуально определенным вещам. Да и существо отношений по доверительному управлению не могло бы предполагать возврата тех же купюр и в том же количестве.

Однако, деньги могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, если они входят в состав имущественного комплекса и (или) находятся на банковском счёте (то есть юридически обособлены). Безналичные денежные средства следует рассматривать как обязательственное право требования клиента к банку. В этом смысле следует говорить о доверительном управлении банковским счётом или вкладом (то есть о доверительном управлении имущественными правами). Так статьи 5 и 7 ФЗ о банках и банковской деятельности № 395-1 от 02.12.90 с изменениями предусматривают такую возможность. Лишь одно обязательное правило - в силу ст.7 указанного закона доверительное управление денежными средствами может осуществляться на основании лицензии, выдаваемой в установленном порядке.

Имущественные комплексы – это комплексы, на базе которых может осуществляться хозяйственная деятельность. Например, предприятие.

Следует помнить, что предприятие в отношениях по доверительному управлению рассматривается как имущественный комплекс, недвижимость, но ни в коем случае не как юридическое лицо. Доверительный управляющий не выполняет административных функций, он управляет имуществом.

Понятие ценных бумаг и их видов даны главой 7, в частности статьями 142-143 ГК. Деятельность по управлению ценными бумагами регулируется ст.5 ФЗ № 39-ФЗ от 22.04.96 в редакции 07.03.2005 «О рынке ценных бумаг». По общему правилу такая деятельность осуществляется профессиональным участником рынка ценных бумаг и требует наличия специальной лицензии. Наличие лицензии не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением прав по ценным бумагам.

В силу ст.1019 ГК в доверительное управление может быть передано имущество, находящееся в залоге (кроме ценных бумаг, передаваемых в общий фонд банковского управления). Доверительный управляющий должен быть предупрежден учредителем об обременении имущества залогом. В противном случае он вправе требовать расторжения договора доверительного управления и уплаты годового размера причитающего ему по договору вознаграждения.

Предмет и содержание

Предмет договора доверительного управления – это существо правоотношений по доверительному управлению, иными словами - условия такого договора.

Существенные условия договора доверительного управления перечислены в ст.1016 ГК:

1) наименование и адреса сторон , которые указываются по общим правилам. Что касается выгодоприобретателя (наследника), он является лицом, лишь предполагаемым, а возможно и не известным на момент учреждения управления. Поэтому в договоре выгодоприобретатель может быть персонально и не обозначен.

2) состав имущества , передаваемого в доверительное управление, то есть описание объекта и его характеристики.

3) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата такового предусмотрена договором. Доверительное управление может осуществляться как безвозмездно, так и за вознаграждение. Согласно ст.67 основ законодательства о нотариате, доверительный управляющий вправе получить от наследников вознаграждение за вычетом полученной выгоды от использования имущества. Постановлением правительства РФ от 27.05.2002 № 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом» установлено, что размер такого вознаграждения не может превышать 3 процента оценочной стоимости наследственного имущества, определяемой в соответствии с п.1 ст.1172 ГК РФ. А в соответствии с п.1 ст.1172 ГК РФ, оценка наследственного имущества производится по соглашению между наследниками. При отсутствии такого соглашения – независимым оценщиком.

4) срок действия договора.

На первый взгляд, со сороками возникает неясность п. 4 статьи 1171 ГК и ст.68 основ, определяющие сроки мер к охране наследственного имущества, находятся в некотором противоречии.

Так, ГК указывает, что этот срок определяется нотариусом с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством, но не более срока, установленного для принятия наследства данной категорией наследников.

Ст.же 68 основ устанавливает, что охрана наследственного имущества продолжается до принятия наследства наследниками, а если оно ими не принято – до истечения срока для принятия наследства, установленного законодательством РФ.

Думаю, сложностей искать в таком противоречии не нужно. ГК – главный закон, он имеет приоритет, основы применяются лишь в части, не противоречащей ГК.

Статью 1117 ГК я понимаю следующим образом. Доверительное управление осуществляется в течение срока, необходимого для вступления наследниками во владение наследственным имуществом, и истекает со сроком, установленным для принятия наследства.

Вступление во владение здесь следует понимать как фактическое, реальное завладение наследником имуществом, но не как принятие наследства путем подачи соответствующего заявления. Исходя из характера ситуации, требующей учреждения управления, вступление во владение возможно, вероятнее всего, при наличии титула, то есть свидетельства о праве на наследство.

Иными словами, доверительное управление наследственным имуществом может продолжаться в течение всего срока для принятия наследства, независимо от подачи наследниками заявлений о принятии наследства, и прекращается либо истечением срока - в последний день срока для принятия наследства, либо по инициативе выгодоприобретателя (наследника), получившего возможность самостоятельно владеть и управлять наследственным имуществом до получения свидетельства о праве на наследство.

О сроках

Определяясь со сроками, установленными для принятия наследства, применяем статьи 1154 и п.2 1156.

Есть четыре ситуации:

1) по общему правилу срок для принятия наследства - 6 месяцев со дня открытия наследства,

2) в случае отказа наследников от наследства или

Отстранения недостойных наследников, для других призываемых наследников этот срок составляет 6 месяцев со дня возникновения права на наследование,

3) для наследников, право которых на наследование возникает вследствие непринятия наследства другими наследниками, такой срок – 9 месяцев со дня открытия наследства,

4) при наследственной трансмиссии срок исчисляется по правилам п.2 ст.1156 ГК.

Когда же начинается и как исчисляется срок для принятия наследства. Как оказалось, нотариусами эта тема понимается не одинаково.

Необходимо обратиться к главе 11 ГК. В соответствии со статьями 190-191 течение срока на принятие наследства начинается на следующий день после наступления события, которым определено начало срока (то есть на следующий день после дня открытия наследства). В данном случае не требуется даже толкования норм. И это логически подтверждается положением п. 2 ст.1114 ГК о том, что граждане, умершие в один и тот же день, один после другого не наследуют.

Истекает такой срок на основании п.3 ст.192 и ст.193 ГК в соответствующее число последнего месяца срока. Если наследодатель умер 1 января, срок для принятия наследства начинается 2 января и заканчивается в 24 часа 1 числа последнего месяца срока, право на получение свидетельства о праве на наследство наступает 2 числа.

О процессуальных сроках – информационное письмо президиума вас РФ от 22.12.2005 № 99 « об отдельных вопросах практики применения АПК РФ « пункт 15.

Другие условия договора

Кроме условий, названных законом существенными, договором могут быть предусмотрены и другие условия. Некоторые необходимо обязательно отражать в тексте договора доверительного управления наследственным имуществом.

Например, касающиеся прав и обязанностей доверительного управляющего.

В соответствии с п.2 ст.1012 доверительный управляющий вправе совершать в отношении имущества любые юридические и фактические действия. Он осуществляет правомочия собственника в интересах выгодоприобретателя. В силу статей 301, 302, 304 и 305 ГК вправе требовать устранения нарушений прав на имущество путем истребования имущества из чужого незаконного владения, истребовать имущество даже от добросовестного приобретателя, требовать устранения нарушений и других прав, даже и не связанных с лишением владения.

Однако в отношении некоторых действий договором могут устанавливаться ограничения прав доверительного управляющего.

В соответствии со ст.1020 ГК доверительный управляющий осуществляет распоряжение недвижимым имуществом только в случаях предусмотренных договором.

Думается, что в тексте договора следует также отразить следующее. Доверительный управляющий, выполняя свои полномочия, обязан представляться в этом качестве . Так, совершая действия, не требующие письменных оформлений, доверительный управляющий устно информирует другую сторону о том, что действует в качестве доверительного управляющего. В письменных документах после наименования или имени доверительного управляющего должна быть сделана пометка «д.у.» в текстах письменных сделок указывается, что доверительный управляющий действует от своего имени, но в качестве доверительного управляющего. При несоблюдении этих правил доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только своим личным имуществом. Следует обратить внимание, что в данном случае речь идет только об ответственности и обязанностях, но не о приобретенных правах и полученной выгоде – они принадлежат выгодоприобретателю.

Доверительный управляющий, как правило, выполняет действия по доверительному управлению самостоятельно. Однако он вправе поручить совершение от его имени как доверительного управляющего некоторых действий по управлению имуществом, если это право прямо указано договором или на это имеется отдельное письменное согласие учредителя либо если доверительный управляющий вынужден к тому в силу обстоятельств и не имеет возможности в разумный срок получить указания учредителя при условии, что этого требуют интересы выгодоприобретателя. За действия своего поверенного доверительный управляющий отвечает как за свои.

Доверительный управляющий может предоставить залог в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены им выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора (п.4 ст.1022 ГК).

В договоре предпочтительно описать порядок возмещения расходов, понесенных доверительным управляющим при управлении имуществом (ст.1023 ГК).

Указание о том, кому передается имущество по прекращении договора (учредителю или выгодоприобретателю) (п.3 ст.1024) также является необходимым.

В соответствии со ст.1020 п.4 ГК в договоре следует отразить порядок и сроки представления доверительным управляющим учредителю и выгодоприобретателю отчета о своей деятельности.

В тексте договора также должны найти отражение ответственность доверительного управляющего (установленная ст.1022 ГК), случаи и порядок досрочного прекращения договора (ст.1024).

Что касается прав и обязанностей учредителя доверительного управления – они лишь производны от обязанностей доверительного управляющего. Например, это право и обязанность учредителя принять или потребовать отчет управляющего, принять имущество по окончании срока доверительного управления и т.д.

Поскольку ст.1017 и другие нормы говорят о передаче имущества в доверительное управление, по смыслу всех проанализированных норм доверительное управление – хотя и ограниченное, но все же определенно вещное право. Договор является реальным , то есть отношения по доверительному управлению возникают в момент передачи имущества, а в отношении недвижимости – в момент государственной регистрации такой передачи. Поэтому факт и время передачи имущества также должны отражаться в договоре или другом дополнительном документе.

Однако возникает проблема следующего характера. Как правило, наследственное имущество, требующее управления, не находится во владении учредителя - нотариуса, передача имущества может носить символический характер.

Порядок оформления договора

Поводом к учреждению доверительного управления наследственным имуществом может явиться обращение наследника, органа опеки, третьих лиц (например ооо, в котором наследодателю принадлежит доля в уставном капитале), отказополучателя, органа местного самоуправления и других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества. Полагаю, нотариус вправе и по своей инициативе учредить доверительное управление.

При назначении управляющего возникает проблема не правового, а личностного характера – кого избрать для назначения доверительным управляющим, о каком размере вознаграждения управляющему вести речь, в какие сроки требовать отчеты о деятельности управляющего и многое другое.

В целях защиты прав наследников нотариусу следует согласовывать в письменной форме все важные вопросы со всеми известными ему наследниками и заинтересованными лицами.

В некоторых публикациях о доверительном управлении имуществом высказывается мнение о том, что такой договор относится к числу фидуциарных (то есть основанных на доверии) сделок. Вероятно, основываясь на этом мнении, в текстах договоров, некоторые нотариусы указывают примерно следующее: «стороны исходят из того, что учредитель доверительного управления оказывает доверительному управляющему особое доверие как лицу, способному наилучшим способом обеспечить охрану и управление имуществом». Термин «доверительное» управление в отношениях по управлению наследственным имуществом следует рассматривать как весьма условный. Он сложился исторически, но сам по себе не означает и не предполагает никаких особых отношений между учредителем (нотариусом) и управляющим.

Заявление о назначении доверительного управляющего регистрируется в книге регистрации заявлений о принятии мер к охране наследственного имущества, а также в других книгах (в зависимости от способа поступления его к нотариусу).

По такому заявлению можно завести наследственное дело , если заявлений о принятии наследства или об отказе от него еще не поступало.

Нотариусом истребуются необходимые документы

· в доказательство факта, времени и места открытия наследства,

· доказательства, подтверждающие право собственности и его регистрацию, характеристику имущества, его оценку.

· в известных случаях требуется согласие органа опеки и попечительства.

· если в доверительное управление передается имущество, являющееся общей собственностью супругов – требуется согласие пережившего супруга.

Хотя договор нотариусом не удостоверяется, а подписывается лишь как стороной, личность и дееспособность физического лица, правоспособность юридического лица и полномочия представителя проверяются по общим правилам, установленным основами для удостоверения сделок.

Договор составляется в двух экземплярах, подписывается учредителем и управляющим.

Наследники договор подписывать не должны, так как они являются только предполагаемыми выгодоприобретателями. Однако, считаю, нет никакого запрета к ознакомлению с текстом договора всех заинтересованных лиц и к получению их письменного одобрения.

Договор регистрируется в реестре нотариальных действий. На оставляемом в делах нотариуса экземпляре договора делается отметка о присвоенном реестровом номере

В соответствии со ст.1017 договор доверительного управления недвижимым имуществом требует формы, предусмотренной для продажи недвижимого имущества. А передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит госрегистрации в том же порядке, что и переход права собственности (по ст.4 и 30 ФЗ №122 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Бычков Александр, начальник юридического отдела ЗАО "ТГК "Салют".

Алгоритм действий : обязательные: изучить нюансы доверительного управления; разобраться с правами и обязанностями доверительного управляющего; исследовать договор доверительного управления; задаться вопросом, какие риски возникают в процессе доверительного управления имуществом.

1. Прежде чем принять решение о передаче имущества в доверительное управление, убедитесь, все ли нюансы оказания подобных услуг вы знаете. Определение доверительного управления (далее - ДУ) вы не найдете ни в одном нормативно-правовом документе. Но, по логике, ДУ - это некий процесс управления вашим имуществом, который осуществляет профессиональный управляющий в ваших интересах. Последний, например, может сдавать в аренду коммерческую недвижимость или инвестировать средства для извлечения прибыли из них.

Внимание!

В случае доверительного управления ценными бумагами оказывать такую услугу имеют право только профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Оказываются услуги доверительного управления на основе соответствующего договора. Сторонами в нем являются: учредитель управления (собственник имущества), доверительный управляющий (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия), выгодоприобретатель . Объектом договора доверительного управления могут быть предприятия, имущественные комплексы, ценные бумаги и т.д. Процедура заключения договора доверительного управления регламентируется ст. 1012 - 1026 ГК РФ.

2. Имущество, передаваемое в управление, не становится собственностью того, кто им распоряжается. Разберитесь с правами и обязанностями доверительного управляющего. Передача имущества в доверительное управление не означает переход права собственности на него. Доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах его собственника или выгодоприобретателя. По сути, он наделен теми же правами, что и собственник имущества, переданного в доверительное управление. И даже может распоряжаться недвижимым имуществом, если это предусматривает договор о доверительном управлении.

Сделки с имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени. Но указывает при этом, что он - доверительный управляющий. В документах, используемых в процессе управления имуществом, после имени или наименования доверительного управляющего должна стоять пометка "Д.У.". В противном случае доверительный управляющий обязан лично отвечать перед третьими лицами принадлежащим ему имуществом. Хотя, как показывает практика, отсутствие в договоре отметки "Д.У." само по себе не влечет его недействительность. Но только если можно установить, что договор действительно заключает доверительный управляющий, действующий в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Пример. В одном судебном деле истец, добиваясь признания недействительным договора аренды, указывал на отсутствие в нем отметки "Д.У". Но суд установил, что сдаваемое по договору аренды имущество находится в собственности муниципального образования. Арендодатель имеет право сдавать имущество в аренду по договору доверительного управления. И в договоре однозначно определено, что он действует в качестве доверительного управляющего. Следовательно, арендатор, заключая договор аренды, знал о том, что арендуемое имущество является муниципальной собственностью, а арендодатель выступает в качестве доверительного управляющего. При таких условиях само по себе отсутствие пометки "Д.У" в договоре аренды не влечет его недействительность <1>.

<1> Постановление ФАС Центрального округа от 23.09.2011 по делу N А54-5695/2010.

Как только действие договора доверительного управления прекращается, доверительный управляющий лишается своих прав относительно имущества собственника. Он уже не вправе от имени учредителя управления обращаться в суд в защиту его прав. Зато собственник может при необходимости обратиться в суд за защитой своих прав, нарушенных в процессе взаимодействия с доверительным управляющим в рамках действия договора ДУ.

Кстати, перечень всех прав, которыми доверительный управляющий наделяется, обычно прописывают в составе переданного в доверительное управление имущества. А одной из его обязанностей является предоставление отчета о деятельности учредителю управления. В каком порядке и в какие сроки это следует делать, определяете вы, прописывая в договоре доверительного управления.

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

3. Механизм контроля за действиями доверительного управляющего должен быть заложен в договоре. Этому документу следует уделить должное внимание. Для начала определимся с объектом договора доверительного управления.

В соответствии со ст. 1013 ГК РФ к таковым относят:

  • предприятия и другие имущественные комплексы;
  • отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;
  • ценные бумаги;
  • права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
  • исключительные права и другое имущество.

Для отражения операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, предлагается использовать счет 79 "Внутрихозяйственные расчеты" субсчет 3 "Расчеты по договору доверительного управления имуществом". Такой субсчет будет присутствовать и в рабочем плане счетов учредителя управления, и в плане счетов, используемом доверительным управляющим при ведении обособленного баланса. Зеркальные остатки по данным субсчетам связывают эти два баланса и показывают стоимостную оценку имущества в доверительном управлении.

В некоторых случаях самостоятельным объектом доверительного управления могут быть денежные средства. Например , при передаче их в управление:

  • паевому инвестиционному фонду (ст. 13 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
  • профессиональному управляющему на рынке ценных бумаг (ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");
  • кредитной организации (ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности") и др.

Обратите внимание, объекты договора, переданные в доверительное управление, обособляются от другого имущества собственника и управляющего. Это имущество отражается на отдельном балансе доверительного управляющего, и по нему ведется самостоятельный учет. А для осуществления расчетов в процессе деятельности, связанной с доверительным управлением, необходимо открыть банковский счет. Это правило следует соблюдать. В противном случае доверительный управляющий рискует понести лишние расходы и, как следствие, остаться без компенсации. Кстати, размер вознаграждения управляющему является одним из существенных условий договора доверительного управления. Закон наделяет его правом на вознаграждение, а также - на возмещение расходов, понесенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от его использования. Выгодоприобретатель, в свою очередь, тоже вправе получать доход от использования имущества, переданного в доверительное управление за вычетом вознаграждения управляющего. Но рассчитывать на него он может только в случае прибыльности проекта - доверительное управление приносит доход. Бывает и так, что даже если доверительное управление работает "в минус", выгодоприобретатель получает какую-либо сумму от управляющего. Но обычно такие условия обговариваются при заключении договора.

К существенным условиям договора доверительного управления относят:

  • состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
  • наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
  • размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
  • срок действия договора.

К сведению, договор доверительного управления заключается сроком на 5 лет. Такое условие нормально для договоров, связанных с использованием какого-либо имущества. Вы можете уполномочить своего управляющего заключать договоры и большей продолжительностью (ст. 421 ГК РФ). Но это следует прописать в договоре доверительного управления. Иначе по его истечении все договоры, заключенные ранее доверительным управляющим сроком более 5 лет, прекратятся. В соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет (для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки действия договора).

Для имущества, переданного клиентом в доверительное управление, иной предельный срок доверительного управления законом не установлен. Договор аренды не мог превышать срок действия договора доверительного управления без согласия учредителя. Поскольку он такого согласия не давал, с окончанием срока доверительного управления имуществом договор аренды и дополнительные соглашения к нему считаются прекращенными.

Теперь что касается формы договора. Она сродни той, что предусмотрена для договора купли-продажи недвижимого имущества. Соответственно, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход на него права собственности (ст. 1017 ГК РФ).

При наличии к тому оснований договор доверительного управления должен быть одобрен как крупная сделка или сделка с заинтересованностью. По договору доверительного управления доверительный управляющий получает в управление активы клиента и может в числе прочего производить их отчуждение третьим лицам. В результате заключения такого договора, таким образом, возникает возможность отчуждения имущества клиента. В одном деле суд признал недействительным заключенный договор доверительного управления, поскольку стоимость имущества, переданного в доверительное управление, составила более 25% стоимости имущества учредителя управления, определенной по данным его бухгалтерской отчетности (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.04.2008 по делу N А13-6201/2006).

Иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор доверительного управления имуществом, можно обнаружить, к примеру, в следующих правовых актах РФ:

  • доверительное управление паевым инвестиционным фондом сроком на 15 лет (ст. 12 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах");
  • договор доверительного управления накоплениями для жилищного обеспечения сроком на 3 года (ст. 17 Федерального закона от 20.08.2004 N 117-ФЗ "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих");
  • срок действия договора доверительного управления ипотечным покрытием, устанавливаемый правилами доверительного управления ипотечным покрытием, не должен составлять менее чем год и более чем сорок лет (ст. 19 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах") и др.

4. В договоре доверительного управления необходимо предусматривать пределы полномочий управляющего. И в целом хорошо бы просчитать все риски взаимодействия с ним. В одном деле учредитель управления поручил доверительному управляющему проводить операции с его активами на рынке ценных бумаг с целью выгодных инвестиций. При этом полномочия управляющего ограничили в рамках инвестиционной декларации, которую оформили в качестве приложения к договору доверительного управления.

Документом было предусмотрено, что максимально допустимые отрицательные финансовые показатели в результате осуществления доверительного управления активами клиента не должны превышать 20% от стоимости активов клиента на момент их передачи в доверительное управление за вычетом стоимости выведенных клиентом активов.

Чтобы этого не случилось, клиент обязал доверительного управляющего реализовать все ценные бумаги, составляющие активы, по рыночной цене при условии достижения стоимости активов клиента значения на 18% меньше стоимости активов клиента на момент передачи их в доверительное управление.

Согласно инвестиционной декларации сделать это надо было сразу же на следующий день.

Продажу ценных бумаг управляющий должен был осуществить по рыночной цене на момент совершения сделки.

Доверительный управляющий должен был приступить к реализации ценных бумаг при достижении ими определенной стоимости.

Но управляющий не исполнил свои обязательства по договору, чем и поплатился. Учредитель управления подал на него в суд и выиграл дело. Суд указал, что в результате неправомерного бездействия управляющего, выразившегося в нарушении условий договора доверительного управления, у учредителя управления возникли убытки <2>.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.01.2011 по делу N А67-3077/2010.

Читайте в следующих номерах: какие риски могут возникнуть при передаче имущества в доверительное управление?

5. При заключении договора доверительного управления имуществом не следует забывать о запретах, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ. Обратите внимание, если в доверительное управление передается государственное или муниципальное имущество, то для заключения такого договора требуется проведение торгов. В одном деле суд установил, что при заключении сторонами договора доверительного управления конкурс на размещение муниципального заказа не проводился. Согласно ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" размещение муниципального заказа производится с проведением торгов. В соответствии с п. 5 ст. 10 вышеназванного Закона нарушение предусмотренного порядка является основанием для признания судом недействительным размещения заказа <3>.

<3> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.05.2010 по делу N А46-18490/2009.

По договору доверительного управления одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК).

Сторонами договора доверительного управления являются учредитель управления и доверительный управляющий . Учредитель управления, будучи собственником имущества, передает его управляющему, а тот обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя. Если управление имуществом осуществляется не в интересах учредителя управления или не только в его интересах, в правоотношение включается еще один субъект - выгодоприобретатель, который обладает самостоятельным правом требования к доверительному управляющему. В этих случаях договор доверительного управления приобретает черты договора, заключенного в пользу третьего лица (ст. 430 ГК).

Характеризуя доверительное управление имуществом, ГК называет любые юридические и фактические действия управляющего в отношении переданного имущества (п. 2 ст. 1012), указывает на возможность управляющего обращаться с этим имуществом как с собственным (п. 1 ст. 1020). Пределы управления чужим имуществом устанавливаются в законе, а также сторонами договора на основе свободного волеизъявления.

Передача имущества не входит в содержание обязательства по доверительному управлению, а является одним из элементов фактического состава, необходимого для возникновения обязательства. Если в доверительное управление передается недвижимость, то для заключения договора требуется государственная регистрация такой передачи (п. 2 ст. 1017 ГК). Это позволяет говорить о договоре доверительного управления недвижимым имуществом как о формальном договоре.

Договор доверительного управления носит лично-доверительный, или фидуциарный характер , что отражается в его названии, в наименовании основного должника, а также в признаках его поведения. В предпринимательских отношениях без доверия к управляющему, покоящегося на знаниях о его профессиональных и личных качествах, собственник вряд ли вступит с ним в подобные отношения. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление. В некоммерческой сфере (например, при доверительном управлении имуществом подопечного, при патронаже, при управлении наследством) важны отношения родства или дружеской близости собственника и управляющего. ГК подчеркивает личный характер обязанностей доверительного управляющего перед учредителем (п. 1 ст. 1021), закрепляет право любой из сторон отказаться от договора в связи с невозможностью личного исполнения договора управляющим (п. 1 ст. 1024).

В нормах ГК договор доверительного управления моделируется как возмездный. В силу ст. 1016 ГК при отсутствии в договоре условий о вознаграждении управляющему договор будет считаться незаключенным. Вместе с тем ГК допускает безвозмездность договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016). Это те случаи, когда сторонами договора выступают граждане, не преследующие предпринимательских целей (управление имуществом подопечного и др.).

Доверительное управление имуществом и вещные права на имущество.

Субъект ограниченного вещного права (унитарное предприятие, учреждение) наделяется собственником правами владения, пользования и распоряжения имуществом собственника.

Следует различать доверительное управление имуществом и вещное право на имущество. Между субъектом вещного права и закрепленным за ним имуществом возникает непосредственная юридическая связь. Субъект вещного права наделяется правомочиями собственника в пределах, определенных законом (ст. 294, 296 ГК). Доверительный управляющий - фактический владелец имущества учредителя, обладает не правомочиями собственника, а правом осуществления этих правомочий в отношении имущества от своего имени*(222). Это право управляющий получает в силу заключенного договора и осуществляет его в рамках исполнения им своей основной обязанности по управлению имуществом. По своей природе данное право носит обязательственный характер. Пределы полномочий управляющего определяются не только законом, но и договором (п. 2 ст. 1012, п. 1 ст. 1020 ГК). Кроме того, субъект вещного права осуществляет правомочия собственника в своем интересе, а доверительный управляющий - всегда в интересах иного лица (ст. 1012 ГК).

Юридическая квалификация договора: реальный - считается заключенным в момент передачи вещи, консенсуальным , когда в доверительное управление передается недвижимость, такая передача в соответствии с п. 2 ст. 1017 ГК РФ должна осуществляться в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимости, возмездным, безвозмездным, двусторонне обязывающим - обязанности возлагаются не только на доверительного управляющего, но и на учредителя управления, который должен уплатить доверительному управляющему предусмотренное соглашением вознаграждение, возместить расходы по ведению управления.

Договоры, в которых учредители управления назначают выгодоприобретателей, относятся к категории договоров в пользу третьего лица.

Доверительное управление имуществом может возникать не только на основании договора, но и в силу закона (доверительное управление имуществом подопечного, безвестно отсутствующего и т.д.). В основе такого правоотношения (в силу закона) лежит не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор.

Стороны договора : учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Субъектный состав сторон: учредитель доверительного управления - собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, и другие лица, не являющиеся собственниками имущества (орган опеки и попечительства, то есть другие субъекты по закону). Доверительный управляющий - коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Если учредитель управления указывает в договоре вместо себя иное лицо, в интересах которого должен действовать доверительный управляющий, то наряду с двумя названными стороной договора становится и третье лицо - выгодоприобретатель.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим юридических и фактических действий в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя);

Существенные условия договора.

· Состав имущества, передаваемого в доверительное управление . Объектом доверительного управления выступают:

o предприятия и другие имущественные комплексы;

o отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу;

o ценные бумаги, права и другое имущество.

В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определенных родовыми признаками. При этом передача в доверительное управление одних только денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц (п. 2 ст. 1013 ГК РФ).

При передаче ценных бумаг в доверительное управление собственник не теряет на них право собственности, в управление передается не право, а вещь.

Если в доверительное управление передается имущество, то оно должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и имущества самого доверительного управляющего, а для расчетов по нему открывается отдельный счет (ст. 1018 ГК РФ). Не допускается обращение взыскания на это имущество по долгам учредителя. В этом случае договор доверительного управления прекращается, и имущество включается в конкурсную массу.

· Наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя).

· Размер и форма вознаграждения управляющему (если договор возмездный). Обычно договоры доверительного управления являются возмездными. Условия о форме и сроках выплаты вознаграждения доверительному управляющему должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условия о вознаграждении он считается безвозмездным, например, при заключении органом опеки и попечительства договора доверительного управления имуществом подопечного с его родственником.

· Срок действия договора, который не может превышать пяти лет, если законом не установлены иные предельные сроки. Если по истечении срока договора не последует заявление хотя бы одной из сторон о его прекращении, то договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены в договоре (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Таким образом, длящийся характер отношений по договору дает возможность пролонгировать его на прежних условиях.

Форма договора : письменная (ст. 1017 ГК РФ). Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами, с обязательной государственной регистрацией. Передача имущества осуществляется по передаточному акту. Если речь идет о передаче предприятия, то к этому акту прилагаются: акт инвентаризации имущества, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характеристика, размер и срок их требований. Управляющий всегда совершает соответствующее действие от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок «ДУ» (п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Права и обязанности сторон должны быть четко регламентированы в договоре.

Доверительный управляющий обязан:

· осуществлять в пределах, предусмотренных законом и (или) договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ). Закон предписывает ему осуществлять доверительное управление имуществом лично. Поручить эти действия другому лицу управляющий может в случаях (ст. 1021 ГК РФ):

а) если уполномочен на это договором, или получил письменное согласие учредителя управления;

б) если вынужден в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя управления в разумный срок;

· предоставлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки, установленные договором (п. 4 ст. 1020 ГК РФ);

· прекращение договора влечет обязанность доверительного управляющего вернуть учредителю управления все имущество, находящееся в доверительном управлении, если иное не предусмотрено договором.

Доверительный управляющий вправе:

· осуществлять полномочия собственника на переданное ему имущество в пределах, установленных законом и (или) договором;

· применять все гражданско-правовые способы для защиты переданного в доверительное управление имущества (п. 3 ст. 1020 ГК РФ). Для защиты прав на имущество, находящегося в управлении, доверительный управляющий наделен законным правом предъявления виндикационного и негаторного исков (ст. 301, 302, 304, 305 ГК РФ, в силу п. 3 ст. 1020 ГК РФ);

· требовать уплаты вознаграждения, если предусмотрено договором, а также возмещения необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом за счет доходов от использования этого имущества (ст. 1023 ГК РФ);

· требовать от учредителя управления после заключения договора реальной передачи ему имущества.

Права учредителя управления:

· вправе требовать от доверительного управляющего надлежащего исполнения договора;

· вправе требовать от доверительного управляющего отчета о его деятельности по управлению имуществом;

· вправе требовать прекращения договора при невозможности осуществить его доверительным управляющим.

Обязанности учредителя управления - третьего лица:

· выплата вознаграждения;

· возмещение расходов за счет доходов, полученных от использования имущества.

Основная ответственность доверительного управляющего перед третьими лицами (ст. 1022 ГК РФ):

· по обязательствам перед третьими лицами, возникшими в связи с осуществлением доверительного управления имуществом, убытки погашаются из имущества, находящегося в доверительном управлении, при его нехватке - из личного имущества управляющего, и только при его нехватке - из имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Далее учредитель управления вправе потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от действий доверительного управляющего. Данную сложную структуру ответственности Е. Суханов определил как двухступенчатую субсидиарную ответственность;

· если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий или назначенный им поверенный выходят за пределы предоставленных доверительному управляющему полномочий, либо действуют с нарушением установленных ограничений, то ответственность по возникшим при этом обязательствам несет доверительный управляющий своим собственным имуществом, кроме случаев, когда третьи лица докажут, что они не знали и не могли знать о допущенных доверительным управляющим или назначенным им поверенным указанных нарушениях.

Договор доверительного управления имуществом прекращается (ст. 1024 ГК РФ) вследствие :

· надлежащего исполнения обязательства;

· смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя;

· смерти доверительного управляющего, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

· признания доверительного управляющего, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· признания учредителя управления, являющегося индивидуальным предпринимателем, несостоятельным (банкротом);

· невозможности для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, причем доверительный управляющий обязан уведомить об этом учредителя управления по общему правилу, за три месяца до прекращения договора.

Договор коммерческой концессии

Термин «коммерческая концессия» является, по существу, синонимом вошедшего в международную практику термина «франчайзинг», под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей с целью совместного использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать средства индивидуализации, одновременно предоставляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. (Наиболее известным примером является открытие по всеми миру сети ресторанов «Макдоналдс».)

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии - консенсуальный, возмездный, двусторонне-обязывающий . Стороны договора - это правообладатель (лицо, предоставляющее право использования своих средств индивидуализации и ноу-хау) и пользователь (лицо, которому эти права предоставляются). Ими могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на товарный знак и на коммерческую информацию, включающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности. Из определения договора следует, что в предмет договора могут входить исключительные права и на другие объекты интеллектуальной собственности (например, на промышленный образец).

В предмете договора коммерческой концессии особо следует выделить коммерческие обозначения - например, наименование юридического лица, хотя и незарегистрированного, но получившего широкую известность, которое охраняется без специальной регистрации (например, Кока-Кола).

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в простой письменной форме , несоблюдение которой влечет его недействительность (п. 1 ст. 1028 ГК РФ). Этот договор подлежит государственной регистрации органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется соответствующими органами местной администрации (в Москве создана специальная Регистрационная палата). В дальнейшем предполагается сосредоточить эту функцию в органах юстиции.

При заключении договора коммерческой концессии происходит передача исключительных прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности, переход прав на которые подлежит специальной регистрации в Патентном ведомстве (право на товарный знак, изобретение, промышленный образец).

Поэтому если в комплекс исключительных прав входят права на указанные объекты, то, помимо государственной регистрации, требуется регистрация в Патентном ведомстве. Несоблюдение требования о такой регистрации также ведет к недействительности договора.

Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Возможны ситуации, когда правообладатель меняет свое фирменное наименование или коммерческое обозначение на то, которое в большей степени соответствует его имиджу. Такое изменение в определенной степени затрагивает и пользователя, поэтому закон устанавливает, что договор коммерческой концессии действует и в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя. Если же пользователь не захочет воспользоваться своим правом, он может потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Для договоров коммерческой концессии характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора).

Осознавая, что эти положения могут противоречить антимонопольному законодательству, ГК РФ дает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Государственный комитет по антимонопольной политике) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Решение оспорить ограничительные условия договора должно приниматься как после изучения общей ситуации, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК РФ упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются на:

а) право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

б) обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

Договор коммерческой концессии может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока. Из этого следует, что срок не является существенным условием договора.

В ГК РФ предусмотрен ряд обязанностей правообладателя, которые должны быть включены в договор коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

    передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

    выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

Ряд обязанностей правообладателя носят факультативный характер - могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, в частности, относятся обязанности правообладателя:

    обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

    оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ);

    контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ).

Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент - в качестве вторичного пользователя. С помощью субконцессии первоначальный правообладатель расширяет свои возможности воздействия на рынок сбыта своих товаров или услуг и потому заинтересован в их выдаче. В связи с этим закон допускает возможность замены вторичного правообладателя (т.е. пользователя по основному договору коммерческой концессии) основным правообладателем в случае досрочного прекращения концессионного договора, заключенного на срок, либо расторжения такого договора, заключенного без указания срока (п. 3 ст. 1029 ГК РФ).

Если договор коммерческой концессии был заключен на определенный срок, то он действует в течение этого срока, а если заключен без указания срока - до прекращения в установленном законом порядке. Однако и до прекращения срока действия договора он может быть прекращен или изменен.

Изменение договора осуществляется по соглашению сторон. Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной. Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение (ст. 1036 ГК РФ), и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Что касается прекращения договора, то он, помимо общих оснований прекращения обязательств, прекращается также в случаях:

а) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ);

б) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя (ст. 1039 ГК РФ);

в) прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами (п. 3 ст. 1037 ГК РФ);

г) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК РФ);

д) объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) в установленном порядке (п. 4 ст 1037 ГК РФ).

Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора. При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.

В течение срока действия договора коммерческой концессии правообладатель может уступить одно или все принадлежащие ему исключительные права третьему лицу. Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии.

В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся праву.

В изъятие из общего правила ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной.

В частности, правообладатель несет судсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК РФ). Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем. Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

  • В Обществе с ограниченной ответственностью (далее по тексту – Общество) умер единственный участник, который одновременно являлся Генеральным директором данного Общества. Открыто наследственное дело, учреждено доверительное управление имуществом. В связи со смертью участника и Генерального директора Общества в одном лице доверительный управляющий желает назначить себя в качестве нового Генерального директора. Имеет ли право доверительный управляющий осуществлять процедуру по назначению нового Генерального директора Общества, в том числе по назначению себя в качестве нового Генерального директора? Если да, то какова процедура назначения нового Генерального директора в таком случае?

    • Да, доверительный управляющий имеет право осуществить процедуру по назначению нового Генерального директора Общества. Процедура назначения нового Генерального директора включает в себя следующие этапы:

    • принятие доверительным управляющим решения о назначении себя в качестве Генерального директора Общества;
    • удостоверение у нотариуса подлинности подписи нового Генерального директора на бланках заявления по форме №Р14001;
    • подача документов, предусмотренных Федерального закона от 08.08.2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту - №129-ФЗ) в регистрирующий орган;
    • регистрация изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы Общества в течение пяти рабочих дней.
    Согласно п. 2 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ) по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

    В соответствии с п. 2 ст. 1012 ГК РФ осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).

    В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон об ООО) к компетенции общего собрания участников Общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним.

    Согласно ст. 39 Закона об ООО в Обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения ст. ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона об ООО не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

    В силу абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона об ООО договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

    Рассматривая указанные выше положения ГК РФ и Закона об ООО во взаимосвязи, можно сделать вывод о том, что в число прав и обязанностей доверительного управляющего, помимо имущественных прав, входят корпоративные права и обязанности, вытекающие из статуса участника Общества (участие в управлении делами Общества, голосование при принятии решений).

    Таким образом, в рассматриваемом случае доверительный управляющий может стать Генеральным директором Общества, если примет такое решение, реализуя полномочия, предоставленные ему законодательством.

    Однако следует обратить внимание на то, что подобное решение/ протокол (в случае если Общество состоит из нескольких участников) о назначении нового Генерального директора Общества может быть оспорено/оспорен наследниками доли и/или участниками Общества в судебном порядке.

    При рассмотрении судами подобных споров разрешению подлежит главный вопрос, имеющий отношение к правильному разрешению данной категории дел: принимая решение о назначении себя в качестве Генерального директора Общества, действовал ли доверительный управляющий в своих собственных интересах или в интересах выгодоприобретателя по договору доверительного управления долей в уставном капитале Общества. Учитывая вышеизложенное, существует различная судебная практика по данной категории дел (см. Постановление Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 г. по делу №А56-21035/2013, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.05.2013 г. по делу №А56-24767/2011).

    Для того чтобы указанные изменения приобрели силу для третьих лиц, следующим этапом следует подача документов, предусмотренных ст. 17 №129-ФЗ в регистрирующий орган, в том числе заявления о государственной регистрации по форме №Р14001, подлинность подписи заявителя (нового Генерального директора) на котором заверена у нотариуса.

    В соответствии с п. 1 ст. 8 №129-ФЗ государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Договор доверительного управления имуществом является новым для российского гражданского законодательства. Он оформляет отношения по управлению чужим имуществом в интересах его собственника (или иного управомоченного лица - кредитора в обязательстве, субъекта исключительного права) либо иного указанного им (третьего) лица. Такое управление может осуществляться по воле собственника или управомоченноголица, обусловленной, например,его неопытностью или невозможностью самому использовать некоторые виды своего имущества. В некоторых случаях управляющий должен заменить собственника (или иное управомоченное лицо) по прямому указанию закона в связи с особыми обстоятельствами: установлением опеки, попечительства или патронажа (ст. 38, 41 ГК), признанием гражданина безвестно отсутствующим (ст. 43 ГК) либо его смертью (когда исполнитель завещания - душеприказчик распоряжается наследственным имуществом до момента принятия наследниками наследства).

В отличие от англо-американского права, придерживающегося концепции «доверительной собственности», в российском законодательстве прямо указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209, абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК). Возникающие в результате заключения рассматриваемого договора отношения являются обязательственными, а не вещными.

По своей юридической природе договор доверительного управления имуществом представляет собой договор об оказании услуг. Его особенность заключается в том, что в силу этого договора управляющий совершает в интересах контрагента или выгодоприобретателя комплекс как юридических, так и фактических действий, составляющих единое целое, в связи с чем его предмет, в отличие от некоторых других договоров, не может рассматриваться как простая сумма юридических и фактических услуг.

Данный договор является реальным . Он вступает в силу с момента передачи управляющему имущества в доверительное управление, а при передаче в управление недвижимого имущества - с момента его государственной регистрации. Он бывает как возмездным, так и безвозмездным, и носит двусторонний характер.

Учредителем доверительного управления по общему правилу должен быть собственник имущества - гражданин, юридическое лицо, публично-правовое образование, а также субъекты некоторых обязательственных и исключительных прав, в частности вкладчики банков и других кредитных организаций, управомоченные по «бездокументарным ценным бумагам», авторы и патентообладатели.

В случаях, прямо предусмотренных законом (п. 1 ст. 1026 ГК), учредителем доверительного управления может стать не собственник (правообладатель), а иное лицо, например орган опеки и попечительства (п. 1 ст. 38, п. 1 ст. 43 ГК).

В качестве доверительного управляющего может выступать только профессиональный участник имущественного оборота - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, поскольку речь идет об использовании чужого имущества с целью получения доходов для его собственника или указанного им выгодоприобретателя, т.е. по существу о предпринимательской деятельности.

В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, в роли доверительного управляющего может выступить и гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем (опекун малолетнего или душеприказчик, назначенный наследодателем, и др.), либо некоммерческая организация (фонд и др.), за исключением учреждения.

В отношениях доверительного управления во многих случаях участвует выгодоприобретатель (бенефициар), который не является стороной договора. Применительно к таким ситуациям договор доверительного управления представляет собой договор, заключаемый в пользу третьего лица (п. 1 ст. 430 ГК). В роли бенефициара может выступать и сам учредитель, устанавливая доверительное управление в свою пользу.

Однако доверительный управляющий не может стать выгодоприобретателем (п. 3 ст. 1015 ГК), поскольку это противоречит существу данного вида договора.

В доверительное управление может быть передано как все имущество учредителя, так и его определенная часть (отдельные вещи или права). Согласно п. 1 ст. 1013 ГК объектами такого управления являются :

  • недвижимое имущество, включая предприятия и иные имущественные комплексы, а также отдельные объекты недвижимости;
  • ценные бумаги;
  • права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
  • исключительные права;
  • другое имущество (движимые вещи и права требования или пользования чужим имуществом).

Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 2 ст. 1013 ГК).

Под страхом ничтожности договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме (п. 1, 3 ст. 1017 ГК). Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017 ГК).

Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пять лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, устанавливаются иные предельные сроки.

Предметом договора доверительного управления служит совершение управляющим любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012 ГК), поскольку полностью круг этих действий обычно невозможно определить в момент учреждения управления. Вместе с тем законом или договором предусматриваются ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом, например в отношении сделок по отчуждению переданного в управление имущества.

По общему правилу доверительный управляющий обязан осуществлять управление имуществом учредителя лично (п. 1 ст. 1021 ГК). Управляющий вправе поручить другому лицу совершение от своего имени действий, необходимых для управления имуществом, если он уполномочен на это договором либо получил согласие учредителя в письменной форме, либо он вынужден сделать это в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя, не имея возможности получить указания учредителя в разумный срок. В случае передачи доверительного управления имуществом управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные (п. 2 ст. 1021 ГК).

В число основных обязанностей доверительного управляющего входит также представление учредителю и выгодоприобретателю отчетов о своей деятельности в сроки и в порядке, установленные договором (п. 4 ст. 1020 ГК).

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, если оно предусмотрено договором, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при управлении имуществом. Особенность рассматриваемого договора состоит в том, что выплата вознаграждения, как и возмещение необходимых расходов, должны производиться за счет доходов от использования имущества, переданного в управление (ст. 1023 ГК).

Распоряжение недвижимым имуществом управляющий осуществляет только в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 1020 ГК).

Юридические и фактические действия всегда совершаются доверительным управляющим от своего имени, который в связи с этим не нуждается в доверенности. Вместе с тем он обязан сообщить всем третьим лицам, что действует именно в качестве такого управляющего. При совершении действий, не требующих письменного оформления, указанное сообщение осуществляется путем информирования другой стороны тем или иным способом, а в письменных сделках и других документах после имени или наименования управляющего должна быть сделана пометка «Д.У.» («Доверительный управляющий»). При невыполнении этого требования управляющий становится обязанным перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом (абз.2п. З ст. 1012ГК).

При соблюдении вышеприведенных условий долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности последнего взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя, не переданное в доверительное управление (п. 3 ст. 1022 ГК). Таким образом, установлена двухступенчатая система субсидиарной ответственности-управляющего и учредителя.

По сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, обязательства несет управляющий лично.

Однако если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать об указанных нарушениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в общем порядке, предусмотренном п. 3 ст. 1022 ГК. При этом учредитель может потребовать от управляющего возмещения понесенных им убытков (п. 2. ст. 1022 ГК).

Согласно п. 2 ст. 1018 ГК обращение взыскания по долгам учредителя на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением случаев признания его несостоятельным (банкротом). При банкротстве учредителя доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу.

Доверительный управляющий несет имущественную ответственность за результаты своей деятельности. Доверительный управляющий, которым, как правило, является профессиональный предприниматель, несет ответственность за причиненные убытки, если он не докажет, что эти убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодо приобретателя или учредителя управления (п. 1 ст. 1022 ГК).

Являясь срочной сделкой, договор доверительного управления прекращается с истечением срока,на который он заключен (либо предельного срока, установленного законом). При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором (абз. 2 п. 2 ст. 1016 ГК). При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если в договоре не указан иной срок уведомления. При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю, если договором не предусмотрено иное (ст. 1024 ГК).

Определенными особенностями обладает доверительное управление ценными бумагами (ст. 1025 ГК).