Tüzel kişilere uygulandığında "vatandaşlık" terimi, gerçek kişilere uygulandığında aynı anlama gelmez ve olamaz. Nationalite, nazionalita, bir bireye uygulandığında, vatandaşlığı - devlet ilişkisi (Staatsangehorigkeit) anlamına gelir. Her devlet, kendi hukuku ile bir birey hakkında sadece bir soruya karar verebilir: Böyle bir kişinin kendi vatandaşı olup olmadığı (İngiliz hukukunda bir cevap yoktur ve bu bireyin vatandaş olup olmadığı sorusunun cevabı olamaz). Fransa veya ne -veya başka bir yabancı devlet).

Bir tüzel kişiliğin “vatandaşlığı”na gelince, bu terim onun fiili devlet bağlantısını ifade ediyorsa, o zaman gördüğümüz gibi, bireyin vatandaşlığını belirleyen kriterlerden farklı kriterler vasıtasıyla belirlenir.

Bir tüzel kişiliğin “uyruğu”, statüsüyle eşanlamlı olarak düşünülürse, bir kanunlar ihtilafı sorusu ortaya çıkar: kanunlar ihtilafı kuralına dayanarak, belirli bir devletin mahkemesi veya idari organı bir “hukuk seçimi” yapar. ve uygun durumlarda, bu kuruluşun bir veya farklı bir yabancı hukuk sistemine ait bir tüzüğe sahip olduğunu, yani belirli bir yabancı devletin hukukuna tabi bir tüzel kişilikten bahsettiğimizi kabul edebilir.

Tüzel kişilerin "milliyetini" belirleme işaretlerinin uygulanmasındaki çelişkiler, özellikle Fransızca'da yargı pratiğine yansır. Örneğin, Societe Shell Berre davasında Yargıtay'ın 8 Şubat 1972 tarihli kararında, belirli bir şirketin (yurt dışından kontrol edildiği iddia edilen ve özünde bir şirketin şubesi olup olmadığı tartışılmıştır. yabancı firma) ayrıca, Fransız yasaları tarafından Fransız teşebbüsleri için kurulan ticari binaların kiralanması için sağlanan faydalara başvurmak için yabancı teşebbüsler için oluşturulan gümrük rejimine tabi olabilir. Mahkeme, bu soruya bir dizi işarete atıfta bulunarak olumlu bir yanıt verdi: yalnızca şirketin Fransa'da “yerleşmiş bir yeri” olduğu, yönetim kurulunun orada bulunduğu değil, aynı zamanda bir Fransız olarak kurulduğu da. şirket ve Fransa'da operasyonel faaliyetler yürütmektedir 1 .

bir kişinin herhangi bir kategoriye - "bizim", yani belirli bir ülkeye veya "yabancıya" - yani başka bir devlete atandığı kriter. PIL'deki yabancı tüzel kişilerin medeni hukuk statüsünün açıklığa kavuşturulması için önemli bir faktör, bunların en az iki düzenleyici sistemden - bu tüzel kişilik için “kendi” olarak kabul edilen devletin ulusal hukuk sisteminden - etkilenmeleridir ve -va devleti, faaliyet gösterdiği veya faaliyet göstermeyi planladığı bölgede (bölge hukuku).

Tüzel kişilerle ilgili olarak "milliyet" kategorisi koşullu, yanlıştır, çünkü orijinal bir içeriğe sahip olamaz - yani, bir kişinin vatandaşlık kurumunda ifade edilen bir devletle özel bir yasal bağlantısı - ancak belirli bir ölçüde kullanılır. sadece kolaylık, kısalık, günlük kullanım için ve yasal olarak tüzel kişileri karakterize ederken atıfta bulunulması amacıyla uygun olarak kabul edilemez.

Uygun bir ikili uluslararası anlaşma, akit devletlere ait tüzel kişilere, başka bir akit devletin topraklarında faaliyetlerde bulunmak amacıyla karşılıklılık temelinde ulusal muamele (veya en çok kayırılan millet muamelesi) verilmesini sağlayabilir. Bu durumda, ilk olarak, kendi, yani ulusal, tüzel kişiliklerimizi, ikincisi, yabancıları, yani akit devlete ve üçüncü olarak, "yabancıları" - akit olmayan devletlere ait olarak ayırt etmek de son derece gereklidir.

Tüzel kişi bağlantısı. Çeşitli devletlerin ulusal hukuk normları, hangi kişinin belirli bir devlete “ait” olduğunun belirlenmesinde içeriklerinde örtüşmez, bunun sonucunda yasaları, uygulamaları ve doktrinleri bunun içinde bulunduğu yasal düzeni bulma sorununu çözer. bir tüzel kişilik "kendi", yani ulusal olarak nitelendirilecektir. Ancak buna rağmen dünyada, kanun koyucu veya hakimin ilgili kuruluşu kendi tüzel kişiliği veya yabancı hukuk düzeni olarak nitelendirdiği çeşitli özellikler geliştirilmiştir. Bunlar, tüzel kişiliğin kuruluş veya tescil (kuruluş), ana organlarının (yönetim merkezi, kontrol merkezi) konumu ve ayrıca faaliyet merkezi (ana üretim, ticari vb. faaliyet) için kriterleri içerir. . Ayrıca bazı durumlarda, özellikle belirli bir davanın mahkemece ele alınması söz konusu olduğunda, ilgili tüzel kişiliğin aynı anda birden fazla özelliği taşıdığı ve bunların hiçbirinin belirleyici nitelikte olmadığı durumlarda “kontrol” kriteri uygulanabilmektedir. Bu kriterler doktrin tarafından açık bir şekilde geliştirildi, bir veya başka bir özelliğe dayanan ilgili teoriler arasında ayrım yapmak gelenekseldir: "birleşme" teorisi, "yerleşme" teorisi - idari merkezin yeri, "sömürü merkezi".

Kişisel bir tüzük kategorisi, bir tüzel kişilik için son derece önemlidir, çünkü ana soruyu cevaplayan kişidir: bu varlık yasal mı, yani, içinde birleşen kişilerin iradesinden nispeten bağımsız bir iradesi var mı? başka bir deyişle, bağımsız bir hukuk konusu mu? Böylece, her yabancı tüzel kişilik, ortaya çıkma, varlık, çalışma ve tasfiye konularında ve ayrıca olası dönüştürme yöntem ve biçimlerinde yabancı (kendi) yasal düzenine tabidir. Aynı hukuk düzeni, bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin kapsamını da düzenler, sınırları belirlenir. Kişisel bir kanunun içeriği, söz konusu tüzel kişinin faaliyetlerinde ulusal yargı kapsamı dışına çıkma hakkına sahip olup olmadığı ve böyle bir çıkışın şartları, biçimleri ve özel şartlarının neler olduğu sorularına cevap vermektedir. Dolayısıyla bu tüzel kişinin üçüncü kişilerle olan ilişkilerinde kişilik haklarına ilişkin sorunların çözümü tamamen kişisel kanun kapsamındadır.

Madde 1202. Bir tüzel kişinin kişisel hukuku

1. Tüzel kişinin şahsi hukuku, tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin hukukudur.

2. Bir tüzel kişinin kişisel hukuku temelinde, özellikle:

1) kuruluşun tüzel kişilik statüsü;

2) tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal şekli;

3) tüzel kişiliğin adı için gereklilikler;

4) halefiyet sorunları da dahil olmak üzere bir tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları;

6) bir tüzel kişilik tarafından medeni haklar elde etme ve medeni yükümlülükler üstlenme prosedürü;

7) bir tüzel kişiliğin katılımcılarıyla ilişkileri de dahil olmak üzere iç ilişkiler;

8) bir tüzel kişinin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

3. Tüzel kişi, tüzel kişi veya temsilcisinin işlemi yaptığı ülke hukukunda bilinmeyen bir işlem yapma yetkisinin sınırlandırılmasına atıfta bulunamaz. işlemin diğer tarafının bu sınırlamayı bildiği veya bilerek bilmesi gerektiği kanıtlanır.

Bir tüzel kişiliğin uyruğu, bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku ile yakından ilgilidir.

Bir tüzel kişinin kişisel hukuku- tüzel kişiliğin tüzel kişiliği ile ilgili tüm sorunları yetkin bir şekilde çözme hakkı. Kişisel hukuk, tüzel kişinin uyruğuna göre belirlenir.

Bir tüzel kişiliğin uyruğu, devlette tarihsel olarak gelişen kriterler temelinde belirlenir. Dünya pratiğinde bilinen 4 kriter ("teoriler") tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesi:

1. Kuruluş teorisi Bir tüzel kişilik, kurulduğu veya tescil edildiği yerde “kendi”, “yerli” olarak tanınır ve kıtasal hukuk sistemine sahip ülkelerde (Rusya Federasyonu, Çek Cumhuriyeti, Slovakya, Çin vb.) aktif olarak kullanılır. Ayrıca örf ve adet hukuku ülkelerinde (ABD, Büyük Britanya vb.) bir şirketin (ABD ile ilgili olarak - bir şirket), kendi mevzuatına (hukuk) uygun olarak kurulduğu ülkenin yasal düzenine ait olması yaygındır. ). Diğer bir deyişle, İngiliz hukukuna göre kurulmuş ve onun hükümlerine göre var olan bir şirket, bu alandaki hukuk düzeni kuruluş esaslarına dayanan devletlerde İngiliz şirketi olarak kabul edilecektir.

2. Yerleşik yaşam biçimi teorisi"Etkili konum" teorisi. Bir tüzel kişinin uyruğu, şirketin yönetim merkezinin bulunduğu yere bağlıdır (Genel Merkez, Yönetim Kurulu vb.) Avrupa'da (Fransa, İspanya, Belçika, Almanya, Ukrayna, vb.) yaygınlaşmıştır, bazen teori olarak adlandırılır. Etkin ikamet, bir tüzel kişinin (şirket, şirket, yasal ortaklık) kişisel statüsü, yönetim merkezinin (yönetim kurulu, kurul, diğer yürütme veya idari organlar) bulunduğu ülkenin hukukudur. Analiz edilen işaret, kural olarak, tüzükte yer almaktadır, bu nedenle, onun rehberliğinde, belirli bir tüzel kişiliğin ilgili yasal düzene aitliğini kurmanın kolay olduğuna inanılmaktadır.

3. Sömürü merkezi teorisi Tüzel kişilik, faaliyet gösterdiği veya hizmet sunduğu ülkenin uyruğuna sahiptir.Gelişmekte olan ülkelerde yaygındır. Bu kriter, belirli bir devletin topraklarında ticari faaliyetlerini yürüten tüm varlıkları "kendi" ilan etmek amacıyla gelişmekte olan ülkelerin uygulamasının çok özelliğidir. Bunun hem siyasi, hem hukuki hem de ekonomik olarak belirli kökleri vardır. Gerçek şu ki, ulusal ekonominin gelişimi için yabancı sermayeyi çekmek ve sonuç olarak uygun yerel örgütsel ve yasal biçimlere yatırım yapmakla ilgilenen gelişmekte olan ülkelerdir. Şirketin yerinin belirlenmesi, faaliyetlerinde ortaya çıkan bir takım hukuki sorunların çözümünde, özellikle sözleşmede veya kanunda belirtilmeyen bir yükümlülüğün ifa yerinin belirlenmesinde önemlidir (m. 316). Medeni Kanun), toplumları ilgilendiren anlaşmazlıkları çözmek için yetkili bir kurum oluşturmak vb.

4. Kontrol teorisi. Kuruluşu kontrol eden kuruluşların uyruğuna bağlıdır.

sadece askeri operasyonların yürütülmesi sırasında değil, aynı zamanda uluslararası bir örgütün kararlarına dayanan tamamen barışçıl bir zamanda, örneğin barış ve güvenliği sağlamak için BM Güvenlik Konseyi tarafından yaptırımlar uygulandığında kullanılır. Ayrıca bazı devletlerin kanunları, örneğin vergilendirmede belirli hedeflere ulaşmak için belirtilen kriterden ve genel anlamda ilerler.

Akım: Birçok ülkenin mevzuatı karışık bir yol arıyor (çoklu kriter). Bazı ülkelerde iki teori kullanılmaktadır - yerleşim ve birleşme.

Rusya Federasyonu mevzuatına göre pozisyon Resmi - Sanat. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202.FZ "Tüzel kişilerin ve bireysel girişimcilerin devlet kaydı hakkında", 9. madde (kuruluş teorisi ve yerleşik yaşam tarzı)

"On LLC" Federal Yasası, Madde 4 (şirketin yeri, devlet kaydının yapıldığı yere göre belirlenir)

Rusya Federasyonu Medeni Kanunu, bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku temelinde, özellikle aşağıdakilerin belirlendiğini belirtir: 1) bir tüzel kişilik olarak bir kuruluşun statüsü; 2) tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal şekli; 3) tüzel kişiliğin adı için gereklilikler; 4) halefiyet sorunları da dahil olmak üzere bir tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları; 5) bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin içeriği; 6) bir tüzel kişilik tarafından medeni haklar elde etme ve medeni yükümlülükler üstlenme prosedürü; 7) bir tüzel kişiliğin katılımcılarıyla ilişkileri de dahil olmak üzere iç ilişkiler; 8) bir tüzel kişinin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Yabancı bir tüzel kişilik, yabancı bir devletin topraklarında kurulmuş bir tüzel kişiliktir.

Tüzel kişiler, bireylerin aksine, genellikle mülkü yaratıcılarının (kurucular, katılımcılar) mülkünden ayrılan bu tür hukuk konuları olarak anlaşılır. Uluslararası özel hukukta, bir tüzel kişinin kişisel hukuku kavramı, tüzel kişiler için geçerlidir.

Böylece yabancı tüzel kişilik kavramı, tüzel kişiliğin kişisel hukuku kavramı üzerinden ortaya konmaktadır.

Rusya Federasyonu Medeni Kanununun üçüncü bölümüne göre, tüzel kişiliğin kişisel hukuku temelinde, özellikle aşağıdaki hususlar belirlenir:

· tüzel kişilik olarak kuruluşun yasal statüsü;

· tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal şekli;

· tüzel kişiliğin adı için gereklilikler;

· halefiyet sorunları da dahil olmak üzere bir tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları;

· bir tüzel kişiliğin yasal kapasitesinin içeriği;

· bir tüzel kişilik tarafından medeni hakların edinilmesi ve medeni yükümlülüklerin üstlenilmesi prosedürü;

· bir tüzel kişilik ile katılımcıları arasındaki ilişkiler de dahil olmak üzere bir tüzel kişilik içindeki ilişkiler;

· bir tüzel kişiliğin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Bu liste, bir tüzel kişiliğin kişisel hukukuna (bazen "kişisel kanun" terimi kullanılır) verilen önemi gösterir.

Hangi ülkenin hukukunun kişisel hukuk olarak kabul edileceğini nasıl belirleyebilirsiniz? Bu, tüzel kişiliğin sözde uyruğu tarafından belirlenir. "Uyrukluk" terimi, uluslararası özel hukuk alanındaki birçok terim gibi, tüzel kişilere de vatandaşlara uygulandığından farklı bir anlamda şartlı olarak uygulanır. Bir tüzel kişiliğin belirli bir devlete üyeliğini kurmaktan bahsediyoruz. Uluslararası uygulamada, bir tüzel kişinin kişisel hukukunun tanımı ile birlikte, bu tür kişilere hangi devletin diplomatik koruma sağlayabileceğini bilmek için bir tüzel kişiliğin uyruğu (“vatandaşlık”) oluşturulmalıdır.

Buna ek olarak, bir tüzel kişinin “vatandaşlığı” belirlenmeden, hangi tüzel kişilerin, örneğin hukuki yardıma ilişkin ikili anlaşmalarda sağlanan ulusal muameleye veya en çok kayırılan ulus muamelesine tabi olduğunu tespit etmek mümkün olmayacaktır. Rusya Federasyonu'nun Letonya ve Estonya ile anlaşmaları, ticari ve ekonomik işbirliği, yatırımların teşviki ve karşılıklı korunmasına ilişkin anlaşmalar, çok sayıda devletle ilgili olarak Rusya adına hareket eden anlaşmalar.

Tüzel kişilerin "vatandaşlığını" belirleme kriterleri sorunu, farklı devletlerde farklı şekilde kararlaştırılır.

Kuruluş Kriterleri. Büyük Britanya, ABD ve Anglo-Sakson hukuk sisteminin diğer devletlerinde, İskandinav ülkelerinde, bir tüzel kişiliğin "milliyetini" belirlemek için baskın kriter, kuruluş yeridir, yani. tüzel kişiliğin oluşturulduğu ve tüzüğünün onaylandığı devletin hukuku. İngiliz yazarlar böyle bir yasayı kuruluş yasası olarak adlandırırlar. Ayrıca, Birleşik Krallık'ta bir tüzel kişilik kurulmuşsa ve tüzüğü orada tescil edilmişse, İngiliz hukukunun bir tüzel kişiliği olduğu kabul edilir.

konum kriteri. Batı Avrupa kıta devletlerinde, bir tüzel kişiliğin “vatandaşlığını” belirlemek için farklı ilkeler geçerlidir. Hakim eğilim, bulunduğu yerin kanununun bir tüzel kişiliğin "vatandaşlığını" belirlemek için bir kriter olarak kullanılmasıdır. Bir tüzel kişiliğin yeri, kontrol merkezinin bulunduğu yer olarak anlaşılır (yönetim kurulu, kurul vb.). Bu ilke özellikle Fransa, Almanya, Avusturya, İsviçre, Polonya, Litvanya, Letonya, Estonya ve İspanya'da benimsenmiştir. Böylece Medeni Kanunun işlemeye devam ettiği Letonya'da 1937 . bir tüzel kişiliğin yasal kapasitesi ve yasal kapasitesi, yönetim organının bulunduğu yerin kanunu ve komşu Estonya'da (Hukuk) belirlenir. 1994 . Medeni Kanunun genel ilkeleri hakkında), daha ayrıntılı kurallar sağlanmıştır. İlk olarak, Estonya'da bir tüzel kişilik kurulurken Estonya yasalarının uygulanacağı tespit edilmiştir (Estonya Kanununun 133. maddesi). 1994 .). İkinci olarak, yabancı tüzel kişiler Estonya'da tanınır ve kanun veya bir anlaşma ile aksi belirtilmedikçe, Estonya tüzel kişilikleri ile eşit düzeyde yasal kapasiteye ve yasal kapasiteye sahiptir (Yasanın 135. maddesi). 1994 .). Üçüncüsü, böyle bir kişinin yönetim organının bulunduğu ülkenin hukuku, yabancı bir tüzel kişiliğin hukuki ehliyeti ve ehliyetine uygulanır. Yabancı bir tüzel kişinin asli faaliyeti, yönetim organının bulunduğu ülkede yürütülmüyorsa, tüzel kişiliğin asli faaliyetinin yürütüldüğü ülkenin kanunu (Kanun 134 üncü maddesi) 1994).

Litvanya'da, 17 Mayıs Yasası ile değiştirilen Medeni Kanuna göre 1994 ., yabancı bir tüzel kişiliğin hukuki ehliyeti, tüzel kişiliğin fiilen topraklarında bulunduğu devletin (kurulu, müdürlüğü vb.)

iş yeri kriteri. Uluslararası özel hukuk literatüründe, bir tüzel kişiliğin "milliyetini" belirlemek için başka bir kriter öne sürülmüştür - faaliyet yeri (operasyon merkezi). Bu kriter gelişmekte olan ülkelerin uygulamalarında uygulanmıştır. İş yeri genellikle üretim faaliyetinin ana yeri olarak anlaşılır (kurul bir ülkede bulunabilir ve örneğin toprak altının geliştirilmesi başka bir ülkede gerçekleştirilir). Evet, Şirketler Yasasında 1956 . Hindistan'da, yabancı şirketlerle ilgili olarak, yabancı bir ülkenin yasalarına göre kurulmuş bir şirketin Hindistan'da "iş yeri Hindistan'da olan yabancı bir şirket" olarak tescil edilebileceği özellikle öngörülmüştür. çeşitli kriterlerin bir kombinasyonuna dayanan oluşumlar, bir dizi devletin özelliğidir. Evet, Mısır Medeni Kanununa göre 1948 ., yabancı tüzel kişilerin yasal statüsü, tüzel kişiliğin ana ve etkin yönetim organının bulunduğu topraklarda bulunan devletin hukukuna tabidir. Ancak bu kişi esas faaliyetini Mısır'da yürütüyorsa Mısır hukuku uygulanır.

İtalya'da, İtalyan Uluslararası Özel Hukuk Sisteminin Reformu Yasası 1995 . Tüzel kişi kuruluş işlemleri tamamlanan ülke hukukuna göre yapılacak davada yapılan başvurudan, kuruluş hakkı ilkesinden elde edilen gelirler” (Kanun 25. maddesi) 1995)

Bazı durumlarda, mevzuatta ve adli uygulamada, bir tüzel kişiliğin “vatandaşlığını” belirlemek için belirtilen kriterler, bu kriterlerin resmi bir bakış açısıyla hareket ettiği gerçeğine atıfta bulunularak genellikle göz ardı edilir ve bu kriterlerin uygulanması mümkün değildir. sermayenin gerçek sahipliğini bu tür biçimsel işaretlerle belirler.

"Kontrol Teorisi". Bir tüzel kişiliğin fiilen kime ait olduğunu, yüzü kontrol edenin kim olduğunu tespit etmek gerektiğinde “kontrol teorisi” kullanılır. Bu teori ilk olarak Birinci Dünya Savaşı sırasında formüle edildi ve "düşman yabancılar" yasasının ihlal edilmesine karşı mücadelede yargı pratiğinde uygulandı.

Bu soru ilk olarak İngiliz hukukunda ünlü Daimler davasında (1916) ortaya çıktı. İngiltere'de lastik satışı için bir anonim şirket kuruldu. Sermayesi bir İngiliz'e, geri kalanı Alman hissedarlara ait olmak üzere 25 bin hisseden oluşmakta olup, şirket İngiliz kanunlarına göre tescil edilmiştir. İngiliz hukuku açısından şirket bir İngiliz tüzel kişiliğidir, ancak mahkeme bu durumda tüzel kişiliği kimin kontrol ettiğini belirlemenin gerekli olduğunu kabul etti ve buna göre fiili mülkiyet sorununu çözdü.

Belli bir istikrarı koruyan resmi nitelikteki kriterlerin aksine, sermayenin bileşimi sabit değildir, değişir, bu nedenle kontrol kriterine dayalı vatandaşlığın kurulması değişmeden kalmaz. Kayıtlı sermaye farklı ülkelerden hissedarlar arasında yeniden dağıtıldığında, tüzel kişiliğin uyruğu sürekli değişecektir. Ek olarak, bazı durumlarda (örneğin, hamiline yazılı anonim şirketlerde hamiline yazılı paylarla ilgili olarak) sermayenin bileşimini belirlemek mümkün değildir ve “kontrol teorisinin” uygulanması durumunda “milliyet” tanımı buna bağlıdır.

Daha sonra, kontrol kriteri, "düşman tüzel kişiliğin", düşman uyruklu kişiler tarafından kontrol edilen bir tüzel kişilik anlamına geldiğini şart koşan bir dizi devletin mevzuatı tarafından kabul edildi. Kontrol kriteri, İkinci Dünya Savaşı'ndan sonra, bir tüzel kişiliğin fiili mülkiyetini belirlemenin özellikle önemli olduğu tüm durumlarda uygulandı. Diğer yasal kategoriler gibi, bu kriter de çeşitli devletler tarafından ekonomi politikalarının amaçlarına bağlı olarak kullanılmaktadır.

Yerli şirketlerin ve vatandaşların, başta gelişmekte olan ülkeler olmak üzere diğer ülkelerde oluşturdukları tüzel kişiliklerdeki yatırımlarının diplomatik olarak korunmasını sağlamak için, Amerika Birleşik Devletleri ve diğer bazı devletler arasındaki ikili anlaşmalarda kontrol ilkesi uygulanmaya başlandı. özellikle, Güneydoğu Asya ülkeleri, yatırımların teşviki ve korunması konusunda. Ancak başta FRG olmak üzere Avrupa devletleri bu tür ikili anlaşmalarında bu ilkeyi kullanmamaktadır. Bu nedenle, SSCB ile FRG arasında yatırımların teşviki ve karşılıklı korunmasına ilişkin anlaşmada 1989 . (Rusya Federasyonu için geçerlidir) "yatırımcı" teriminin, bu anlaşmanın ilgili kapsamında (yani, ilgili devletin topraklarında) ikamet yeri bulunan, yatırım yapmaya yetkili tüzel kişi anlamına geldiği tespit edilmiştir.

Uluslararası Adalet Divanı uygulamasında, bu teori başlangıçta reddedilmiştir (Barcelo No. a Tractio No. 1970 .), ancak daha sonra ELSI davasında (karar 1989 .) belirli sınırlar içinde uygulandı, ancak bu davada ABD'nin İtalya'ya karşı iddiası, bu devletler arasında dostluk, ticaret ve denizcilik konusunda bir anlaşmaya dayanıyordu. 1948 ., tüzel kişiler üzerinde kontrol anlamına gelir.

Modern uluslararası uygulamada, kontrol ilkesi Washington Sözleşmesi'ndeki çekincelerle uygulanmaktadır. 1965 . devletler ve bireyler arasındaki yatırım anlaşmazlıklarının yanı sıra gelişmekte olan ülkelerle imzalanan yatırımların korunmasına ilişkin ayrı ikili anlaşmalarda Antlaşma 1994 . Rusya Federasyonu ve diğer BDT devletlerinin taraf olduğu Enerji Şartı'na, tüzel kişilerle ilgili faydaları reddetmek için böyle bir fırsat sağlanmıştır. bu tür tüzel kişiler üçüncü bir devletin vatandaşları veya vatandaşlarına aitse veya bunlar tarafından kontrol ediliyorsa (Antlaşmanın 17. Maddesi) 1994)

Tüzel kişiler belirli bir devletin topraklarında oluşturulur. Ancak faaliyetleri bu devletin toprakları ile sınırlı olmayıp diğer ülkelerin topraklarına da yayılabilir. Bu tür faaliyetler yürütülürken iki soru ortaya çıkar: birincisi, yabancı bir tüzel kişiliğin tüzel kişiliğinin tanınması ve ikincisi, bu devletin topraklarında ekonomik faaliyetlere kabulü ve bu faaliyetlerin koşulları hakkında. Yabancı tüzel kişilerin tüzel kişiliği genellikle ikili anlaşmalar temelinde tanınır.

Yabancı bir tüzel kişiliğin devlet topraklarında ekonomik faaliyete kabulü konusu, bu devletin mevzuatı ile kararlaştırılır. Çoğu ülkede, yabancı bir tüzel kişiliğin bu tür faaliyetleri mümkündür, ancak ulusal mevzuat tarafından belirlenen belirli kural ve koşullara tabidir.

Yabancı tüzel kişilerin yasal statüsü, bir tüzel kişilik için genel bir rejim oluşturan ticaret anlaşmalarıyla da belirlenir. Bu muamele, en çok kayrılan millet ilkesine veya milli muamele ilkesine dayandırılabilir.

Tüzel kişilerin uluslararası sivil dolaşıma katılımıyla ilgili iki grup konu vardır: biri - bir hukuk avukatı için, diğeri - uluslararası özel hukuk alanında bir uzman için. Birinci grup, yabancı tüzel kişilerin hakları ve devlet topraklarındaki faaliyetleri hakkında sorulardan oluşmaktadır. Yabancı tüzel kişilerin verilen hakların kapsamına ilişkin fiili yasal statüsü, bu tüzel kişinin topraklarında belirli yasal işlemleri gerçekleştirdiği ülkenin medeni mevzuatının normlarına tabidir. Bir tüzel kişiliğin var olup olmadığına, haklara sahip olup olmadığına ve yükümlülükler üstlenip üstlenemeyeceğine, bedeninin hukuka aykırı eylemlerinden sorumlu olup olmadığına ve genel olarak hangi kanunun onun iç yaşamını ve üçüncü şahıslarla ilişkiler, maddi hukuk meselelerinden veya yabancı tüzel kişilerin sübjektif haklarının içeriğinden tamamen farklı bir düzlemde yer alır ve uluslararası özel hukuk normlarına tabidir.

Açıkçası, bir tüzel kişiliğin “kişisel hukuku (tüzük)” veya “milliyeti” (milliyet) gibi kavramlar ön plana çıkmaktadır. Kişisel statü, tüzel kişiyi ilgilendiren tüm konularda belirleyicidir. Bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin ne kadar genişlediğini, örneğin ne tür mülk edinebileceğini, ne tür işlemlere girebileceğini ve tersine hangi işlemlerin onun için ultra vires olduğunu belirler. Ayrıca, tüzel kişiliğin kişisel tüzüğü, hangi organların bir tüzel kişilik adına hareket edebileceğini, temsil yetkilerinin kapsamının ne olduğunu ve bu yetkilerin yasal olarak sınırlandırılmasına ne ölçüde izin verileceğini belirler, ancak tüzel kişinin hangi gerekçeyle hukuki ehliyetini kaybeder vb. Bir tüzel kişiliğin belirli bir devlete "iliştirilmesi", uluslararası özel hukukta bir tüzel kişiliğin uyruğu (devlet bağlantısı) olarak anılır. Uluslararası özel hukuk doktrini, yabancı bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunun uyruğu tarafından belirlendiğini kabul eder. Doğru, uluslararası özel hukuk literatüründe, bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunu devlete bağlılığından ayırma eğilimi vardır. .

Uluslararası özel hukuk alanında yapılan çalışmalarda özel durumlarla ilgili olarak, tüzel kişilerin tabiiyetini belirlemek için çeşitli kriterler (teoriler, doktrinler) öne sürülmüştür.Devletlerin mevzuatlarında tabiiyet belirleme ilkelerine ilişkin tek tip bir düzenleme yoktur.

Tüzel kişilerin vatandaşlığının belirlenmesinde hangi kriterlerin esas alınması gerektiği sorusu üzerine, çeşitli ülkelerin mevzuat ve doktrinleri, içinde tüzel kişilerin vatandaşlığına ilişkin çeşitli doktrinlerin oluşturulduğu, ifade edilen iki ana kavrama dayanmaktadır. bu vatandaşlığı oluşturmak için belirli yasal kriterlerde. Birinci kavram, tüzel kişiliğin ekonomik koşullarıyla ilgili olmayan resmi bir yasal kritere dayandırılması gerektiği gerçeğinden hareket ederken, ikinci kavram, ülkenin çeşitli yönlerine bağlı olarak “ekonomik” bir vatandaşlık kriteri bulmayı amaçlamaktadır. bir tüzel kişinin üretim ve ticari faaliyetleri.

İlk kavramın taraftarları, mevzuatları, tescil veya kuruluş işaretine göre bir tüzel kişiliğin uyruğunun oluşturulmasını sağlayan ülkeleri içerir, yani. kuruluş formalitelerinin tamamlandığı ülkenin uyruğu tüzel kişilik olarak tanınır. Dahil etme kriteri ABD, Büyük Britanya, Hollanda, Rusya, Brezilya, Çin, Meksika, Yugoslavya vb. hukuklarında uygulanmaktadır.

Başka bir grup ülkenin hukuku, bir tüzel kişiliğin vatandaşlığının tanınmasının resmi yasal nitelikteki eylemlere değil, belirli ekonomik ve ekonomik hususlara bağlı olduğu kavramına dayanmaktadır. Bu kavram çerçevesinde, tüzel kişiliğin yönetim organlarının (yerleşim) yeri kriteri ve tüzel kişinin üretim faaliyetlerinin yeri kriterine dayalı olarak iki ana sistem çalışır.

Yerleşim kriterine dayanan en yaygın kullanılan sistem. Bir kuruluş, o devletin hukukuna göre teşkilatlanmış olarak, o ülkede varlığını sürdürür ve sürdürürse, bir devletin vatandaşlığına sahip olarak kabul edilir. Bir tüzel kişiliğin "yerleşme" kavramına gelince, farklı ülkelerin uygulamalarında farklı yorumlanır. Bazı durumlarda, sözde yasal yerleşik yaşam tarzı anlamına gelirler, yani. kurucuların kendileri tarafından tüzükte belirtilen yer, diğerlerinde - ana yönetim organlarının yeri veya ekonomik faaliyetlerin uygulanması ile belirlenen gerçek yerleşim. Uzlaşma kriteri Fransa, Almanya, Polonya, Gürcistan, Avusturya, Yunanistan, Portekiz, Romanya, Türkiye, Tayland, Güney Kore vb.

Doktrin, tüzel kişilerin tabiiyetinin değerlendirilmesi için bir kriterin daha tanınması gerekip gerekmediği sorusunu tartışır - belirli bir devlet bağlantısına sahip kişilere fiilen aidiyetlerine göre ve bunun bir sonucu olarak, vatandaşlığın uyruğuna göre kontrol doktrini. bir tüzel kişilik, tamamen veya büyük ölçüde kişilerin uyruğu tarafından belirlenebilir. bu tüzel kişiliğin faaliyetleri üzerinde ekonomik ve mali kontrol uygulama derecesi ve böylece işin yürütülmesinde genel yönelimi üzerinde belirleyici bir etki (yani. aslında liderlik yapıyor) .

Birçok devletin mevzuatı, yabancı tüzel kişilerin vatandaşlığını belirlemek için, biri ana, diğerleri ikincil olmak üzere çeşitli kriterler kullanır. Örneğin, Uluslararası Özel Hukuka İlişkin İsviçre Hukuku 1987 . (Madde 154) ortaklıklar hakkında, bu devletin kanunlarının açıklama veya tescile ilişkin öngördüğü şartlara bağlı olarak ve bu şartların bulunmaması halinde, ortaklıklar hakkında, bulundukları devletin hukukunun uygulanacağı tespit edilmiştir. bu devletin kanunlarına göre kurulmuştur. Ortaklık yukarıdaki gereklilikleri karşılamıyorsa, fiilen yönetildiği devletin hukuku uygulanacaktır. Polonya Uluslararası Özel Hukuk Hukuku 1965 . sanatta. 9, bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin ve hukuki ehliyetinin, bu varlığın bulunduğu devletin kanunu tarafından belirlendiğini belirtir. Bir tüzel kişinin girişimcilik faaliyetleri çerçevesinde işlem yapması durumunda hukuki ehliyeti ve hukuki ehliyeti, teşebbüsünün bulunduğu devletin hukukuna tabidir. Uluslararası Özel Hukuka İlişkin 13 Sayılı Macar Kararnamesi 1979 . (§ 18), bir tüzel kişinin kişisel hukukunun, tüzel kişiliğin topraklarında kayıtlı olduğu devletin hukuku olduğunu belirler. Bununla birlikte, Macar mevzuatı, bir tüzel kişiliğin hem bir tüzel kişilik birkaç eyaletin kanunlarına göre tescil edildiğinde hem de belirtilen tüzükte yürürlükte olan kanuna göre ne zaman bir tüzel kişinin kişisel hukukunu belirlemeyi mümkün kılan bir dizi ek ilke içermektedir. bu kişinin bulunduğu yerden böyle bir kayıt gerekli değildir. Bu gibi durumlarda, tüzükte belirtilen tüzel kişinin bulunduğu yerin hakkı, tüzel kişiliğin kişisel hukuku olarak kabul edilir. Şart, tüzel kişiliğin yerini belirtmiyorsa veya birkaç yeri belirtmiyorsa ve herhangi bir devletin hukukuna göre tescil edilmemişse, kişisel hukuku, tüzel kişiliğin merkezi yönetim organının topraklarında bulunduğu devletin hukukudur. . Tüzel kişilerin uyruğunu belirlemek için bir değil, birkaç kriterin kullanılması diğer ülkelerin yasaları tarafından kullanılmaktadır.

Bu bağlamda, tüzel kişiliklerin uyruğunun belirlenmesinin üst üste bindirilmesi teorisi (ölçütü) olarak adlandırılan, kuruluş teorisi ile yerleşiklik teorisi arasında bir tür uzlaşma ön plana çıkmaktadır. Alman bilim adamı O. Sandrok ilk kez süperpozisyon teorisini kullanmayı önerdi. Rus literatüründe bu teori pratikte çalışılmamıştır. Rus edebiyatında bu soruna L.L. Suvorov "Bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünü modern uluslararası özel hukuktaki devlet üyeliğinden ayırma sorunu" .

Süperpozisyon teorisi, öncelikle bir tüzel kişilik oluşturma prosedürünü yöneten yasal normları seçme özgürlüğünden kaynaklanmaktadır. Tüzel kişilik oluşturma eyleminin yasal önemini ve meşruiyetini yargılarlar. Bir tüzel kişiliğin (hem iç hem de dış) kalan yasal ilişkileri de seçilen yasal kuruluş sistemine göre değerlendirilir, ancak aynı zamanda tüzel kişiliğin topraklarında yerleşik olduğu devletin bağlayıcı kararları da geçerlidir. bir "süperpozisyon", başka bir deyişle, bir tüzel kişiliğin kurulduğu hukuk kurallarının önceliğine sahiptirler ve kısmen "kalabalıktırlar". Her iki hukuk sistemi de yalnızca alternatif olarak uygulanır ve asla kümülatif olarak uygulanmaz. Yasal süreçteki katılımcılardan birinin uygulanmasını talep etmesi durumunda süperpozisyon ilkesi uygulanabilir. Kuruluş devletinin hukuk normları ile tüzel kişiliğin yerleşik olduğu devletin hukuk normları birbiriyle çelişiyorsa, çelişkinin uyarlama ve uyumlaştırma yöntemleriyle çözülmesi gerekir.

Görüldüğü gibi yabancı tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesi gibi önemli bir konuda tek tip bir yasal düzenleme bulunmamaktadır. Bu nedenle, uygulamada, vatandaşlıklarının belirlenmesine ilişkin hükümler de dahil olmak üzere, yabancı tüzel kişilerin statüsünü düzenleyen kuralların birleştirilmesi sorunu defalarca gündeme gelmiştir.

Geniş anlamda, hukukun birleştirilmesi, özdeş, tek tip, yani. birleşik, farklı ülkelerin iç hukukundaki normlar. Hukukun birleştirilmesi, belirli bir devlet çevresinin iç hukukunda özdeş (tek tip) yasal normlar yaratmayı amaçlayan devletlerin işbirliği anlamına gelir. Hukukun birleştirilmesinden, hukukun uyumlaştırılmasını ayırt etmek gerekir - farklı devletlerin hukukunu bir araya getirmeyi, farklılıkları ortadan kaldırmayı veya azaltmayı amaçlayan bir süreç. Uyumlaştırma ve birleştirme birbiriyle ilişkili süreçlerdir. Aynı hukuk kurallarının farklı devletlerin ulusal hukukuna girmesini ifade eden birlik, ulusal hukuk sistemlerinin yakınsamasına, aralarındaki farklılıkların ortadan kalkmasına yol açar. Ancak uyumlaştırma daha geniş bir kavramdır, çünkü yakınlaşma birleşmenin ötesinde yürütülür. .

Yabancı tüzel kişilerin tüzel kişiliğinin tanınmasına ilişkin kuralları birleştirmeye yönelik ilk girişim, 1 Haziran tarihli Yabancı Dernek, Dernek ve Kuruluşların Tüzel Kişiliğinin Tanınmasına İlişkin Sözleşme'de yapılmıştır. 1956 ., Lahey Uluslararası Özel Hukuk Konferansı çerçevesinde geliştirildi.

Sözleşmenin geliştirilmesinde ele alınması gereken temel sorun 1956 ., bir tüzel kişiliğin kuruluş yeri ile merkezi yönetim yerinin farklı ülkelerde bulunduğu durumların düzenlenmesiydi. Aynı zamanda, Büyük Britanya temsilcileri “kendilerine” diplomatik koruma sağlama fırsatı sağlamakla ilgileniyorlardı, yani. merkezi yönetimlerinin nerede olduğuna bakılmaksızın, kendi topraklarında kurulmuş şirketler. Aksine, başta Fransa olmak üzere diğer birçok ülkenin temsilcileri, yurtdışında kurulmuş, ancak merkezi yönetimi kendi topraklarında yürütülen şirketlerin zorunlu olarak tanınmasından kaçınmaya çalıştı. Fransa'nın bu konumu, “hayali yerleşik bir yaşam tarzı” yaratılmasına izin veren resmi kuruluş kriterinin, özellikle, korumayı amaçlayan anonim mevzuatının zorunlu normlarını atlatmak için yaygın olarak kullanılabileceği korkusuna dayanıyordu. azınlığın hissedarlarının çıkarları, alacaklıların hakları vb.

Lahey Konferansına katılan iki ana ülke grubu arasındaki çelişkili başlangıç ​​konumları çatışması, sonunda kabul edilen Sözleşmenin içeriğine çok açık bir şekilde yansıdı. 1956 . Sanata göre. Sözleşme'nin 1'inci maddesine göre, "kayıt ve yayım işlemlerinin tamamlandığı ve kanuni organlarının bulunduğu akit devletlerden birinde edindikleri derneklerin, derneklerin ve kurumların "tüzel kişiliği", tüm ülkelerde otomatik olarak tanınacaktır. diğer sözleşmeli devletler.

Bununla birlikte, bu genel ilkenin uygulanması, Sözleşme'nin aşağıdaki maddelerinde sınırlandırılmıştır: Madde uyarınca oluşturulan bir dernek, dernek veya kurumun tüzel kişiliği. 1 Akit Devletlerden birinde, diğer Akit Devlet mevzuatı gerçek yerleşim ilkesine dayanıyorsa ve söz konusu kuruluşun bu Devletin topraklarında böyle bir yerleşime sahip olduğu kanıtlanırsa, diğer Akit Devlette tanınmayabilir. Gerçek yerleşimden, toplumun "merkezi yönetimini kurduğu" yer kastedilmektedir. Örneğin, Birleşik Krallık'ta kurulmuş bir şirket, asıl merkezi yönetiminin Fransa'da olduğu tespit edilirse, Fransa'da tüzel kişilik olarak tanınmayabilir.

Sözleşme daha da ileri gitmekte ve “merkezi idaresi”, mevzuatı aynı zamanda gerçek yerleşim ilkesine dayanan herhangi bir üçüncü devletin topraklarında bulunsa bile, bir toplumu tüzel kişilik olarak tanımayı reddetme fırsatı sunmaktadır. Bu nedenle, Büyük Britanya'da kurulmuş, ancak merkezi yönetimi Belçika'da olan bir toplum, Belçika hukuku gerçek yerleşim ilkesinden hareket ettiğinden, Fransa'da tanınmayabilir.

Aynı zamanda, hem kuruluşun bulunduğu ülkede hem de cemiyetin ikamet ettiği ülkede kuruluş ilkesi uygulanıyorsa, hem bu ülkelerde hem de herhangi bir üçüncü ülkede tüzel kişilik olarak tanınmalıdır.

Bu nedenle, Sözleşme ile varılan uzlaşmanın anlamı 1956 ., özünde, statükoyu pekiştirmekten ibaretti, yani. Her Taraf Devletin, tüzel kişilerin vatandaşlığını belirlemek için kendi sistemini izlemeye devam etme hakkı.

Sözleşme, bir tüzel kişiliğin "vatandaşlığı" veya "devlete bağlılığı" kavramlarını içermemektedir. Esas olarak tüzel kişilerin tüzel kişiliğinin tanınması ile ilgilenir. Ancak yabancı bir tüzel kişiliğin tüzel kişiliği kişisel hukuk ve vatandaşlık kavramlarına göre belirlendiği için bunu söyleyebiliriz. Sözleşmenin hala bu konuları düzenlemektedir.

Şirketleşme sistemi ile gerçek yerleşik sistem arasındaki uzlaşmanın temel bir unsuru, Sözleşmenin hükmüydü. 1956 . Birinci sistemi takip eden bir ülkede kurulmuş, ancak ikinci sistemden sonra başka bir ülkede merkezi yönetime sahip olan ve o diğer ülkede tanınmak isteyen bir toplum, “merkezi yönetimini kurulduğu ülkeye derhal devrederse” bunu elde edebilir.

Lahey Sözleşmesi 1956 . uluslararası dolaşıma katılan tüzel kişilerin milliyetinin veya kişisel hukukunun belirlenmesi konusunda iki karşıt yaklaşımın temsilcilerini uzlaştırma girişimini ifade eder. Görevi uygulamak için, çalışması büyük teorik ilgi çeken karmaşık yasal teknik yöntemleri kullanır. Sözleşmenin pratik önemi de vardır: Sözleşmeyi onaylayan ülkelerin içtihatlarında, söz konusu Sözleşmenin hükümlerinin, üçüncü ülkelerin tüzel kişilikleri ile ilgili olarak bile, bu devletin, Sözleşmeyi onayladığında, yürürlüğe girmemesine rağmen ilkeleri ulusal mahkemeler için bağlayıcı hale geldi.

Sözleşme, Fransa'ya ek olarak, İspanya ve Lüksemburg tarafından imzalanan Belçika ve Hollanda tarafından onaylanmıştır. Sözleşme, Sanat uyarınca yürürlüğe girmemiştir. 11 geliştirilmesinde yer alan altı devlet tarafından onaylanmalıdır.

Lahey Sözleşmesi 1956 . yabancı tüzel kişilerin statüsüne ilişkin soruların evrensel birleştirilmesine bir örnek olarak hizmet eder. Ancak, uluslararası özel hukuk literatüründe haklı olarak belirtildiği gibi, bölgesel birleşmenin sonuçları, sınırlı bir devlet çemberi içinde gerçekleştirilen birleşmenin sonuçları daha önemlidir. Bu açıdan bakıldığında, Avrupa Toplulukları (AB) ve Bağımsız Devletler Topluluğu'nu (BDT) içeren entegrasyon derneklerinin deneyimi ilginçtir.

Sanata göre AB'nin ana görevi. AB'yi kuran Antlaşma'nın 2. maddesi, ekonomik faaliyetlerin uyumlu, dengeli ve sürdürülebilir kalkınmasını teşvik etmektir. Açıktır ki, AB devletlerinden birinin bir tüzel kişiliği tarafından başka bir AB üye devletinin topraklarında girişimcilik faaliyetinin serbest olarak icra edilmesi, eğer ikincisi böyle bir tüzel kişiliği yasal statüsü olarak tanımıyorsa imkansızdır.

Şu anda, Avrupa devletlerinde bir tüzel kişiliğin vatandaşlığını belirlemek için iki ana kriter kullanılmaktadır: kuruluş kriteri (kurum) ve ikamet kriteri (yer). AB Üye Devletlerinin çoğu uygulamada yerleşim kriterini kullanmakta, Birleşik Krallık, İrlanda ve Hollanda gibi bazı devletler dahil olma kriterine uymaktadır.

Pratik açıdan, Avrupa devletleri için, ikamet kriterinin önemli bir dezavantajı vardır: ikamet yerini değiştirmek istenmesi durumunda, bir tüzel kişilik ev sahibi ülkede fiilen dağılmalı ve ülkede kendini yeniden kurmalıdır. tüzel kişiliğin faaliyetlerinin aktarıldığı yer. Sonuç olarak, tüzel kişilik kimliğini (orijinal tüzel kişilik) kaybeder.

Kuruluş kriterinin şüphesiz avantajı, bir tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin kanunlarına göre bir kez kurulmuş olması ve bu kuruluş geçersiz kılınmamışsa, böyle bir tüzel kişinin organlarının yerini bir ülkeden başka bir ülkeye devredebilmesidir. kendi kimliğini kaybetmeden bir başkası.

Tüzel kişilerle ilgili mevzuat için tek tip ilkeler oluşturmak amacıyla Avrupa Topluluklarının varlığı boyunca çok sayıda çaba sarf edilmiştir. Bu sorunu çözmenin yolları farklıydı. Birinci yol, AB üye devletlerinin tüzel kişilere ilişkin ulusal mevzuatlarını uyumlu hale getirmeyi amaçlayan ve bu ülkelerin mevzuatlarını belirli bir süre içinde değiştirmek zorunda oldukları direktiflerin kullanılmasıdır. İkinci yol, faaliyetleri Üye Devletlerin ulusal hukuku tarafından değil, doğrudan Toplulukların hukuku tarafından düzenlenen ve tüm AB ülkelerinde eşit olarak tanınan yeni tüzel kişilik biçimlerinin yaratılmasıdır. Benzer şekilde, ortak bir ekonomik hedefe sahip bir Avrupa birliğinin statüsü onaylandı, bir Avrupa şirketi ve bir dizi başka "Avrupa" tüzel kişiliği hakkında taslak düzenlemeler geliştirildi. Üçüncü yol, uluslararası anlaşmaların akdedilmesi yoluyla tüzel kişilerin tüzel kişiliğinin tanınmasına ilişkin uluslararası özel hukuk normlarının birleştirilmesidir.

Şirketler hukukunu uyumlaştırmaya yönelik AB önlemlerinin uygulanmasının yasal temeli, Avrupa Topluluğunu kuran Antlaşmadır. . Her şeyden önce, Sanatın 2. paragrafının “g” alt paragrafından bahsediyoruz. 44 (alt., 54. maddenin 3. paragrafı, "g" paragrafı), Konsey ve Komisyonun, Üye Devletler tarafından Madde anlamında şirketlerle ilgili olarak alınan, üyelerin çıkarlarını korumak için alınan önlemleri koordine ettiğini belirtir. . AB'yi kuran Antlaşma'nın 48'i (paragraf 2, madde 58), bu tür koruyucu önlemlere Topluluk içinde eşdeğer bir karakter kazandırmak için.

AT Antlaşması'nın 48. Maddesi, bir Üye Devletin yasalarına göre kurulmuş ve kayıtlı merkezi, merkezi idaresi ve ana ticari faaliyeti Topluluk içinde bulunan şirket veya firmaların Üye Devletlerin vatandaşı olan gerçek kişiler olarak muamele göreceğini belirtmektedir. . "Şirketler ve firmalar", kooperatifler de dahil olmak üzere medeni hukuk veya ticaret hukuku uyarınca kurulmuş şirketler veya firmalar ve ticari amaç gütmeyen şirketler hariç, kamu hukuku veya özel hukuka tabi diğer tüzel kişiler anlamına gelir.

AB Konseyi tarafından yayınlanan direktifler, AB içinde ulusal şirketler hukukunu uyumlu hale getirmek için ana araç olarak hizmet eder. İlk direktif, özellikle, şirketin kurucu kanunlarının tanıtım konularını düzenler. İkincisinde, anonim şirketlerin kayıtlı sermayesinin büyüklüğünden, değiştirilmesinin yöntem ve koşullarından bahsediyoruz.

Üçüncü şirket yönergesi Birleşme Yönergesidir. Dördüncüsü, şirketlerin yıllık bilançolarının sağlanması ile ilgilidir. Henüz yürürlüğe girmemiş olan Beşinci Yönerge taslağı, anonim şirketlerin yapısı, organlarının hak ve yükümlülükleri ile ilgilidir. Altıncısı, anonim şirketlerin bölünme konularını düzenler. Yedinci Yönerge, şirket gruplarının yasal statüsüne ilişkin konuları ele alır, grubun konsolide bilanço sunması gereken koşulları tanımlar. Sekizinci direktif, öncelikle, denetim yapmaya yetkili kişiler için yeterlilik gereklilikleri ile ilgilidir. Dokuzuncu Direktif taslağının, farklı devletlerin topraklarında bulunan şirketlerin birleşmesi konularını düzenlemesi planlanmaktadır. On birinci direktif, şubelere ilişkin bilgilerin açıklanması alanındaki mevzuatın uyumlaştırılmasına ilişkindir. On ikinci direktif, şirketlerin tek bir kişi tarafından kurulmasına imkan vermektedir. On Üçüncü Direktifin taslağı, anonim şirketlerde kontrol hisselerinin satın alınması için şirketlerin satın alınmasına yönelik başvuruları düzenlemeyi amaçlamaktadır.

Şirketler hukukunun bir dizi önemli yönünü uyumlu hale getiren oldukça önemli sayıda direktifin kabul edilmesi, AB içinde özel bir şirketler hukukunun varlığından bahsetmemizi sağlar. Ancak, uyum süreci esas olarak halka açık şirketleri etkilemiş ve ulusal farklılıkların çok daha belirgin olduğu şirketlerin iç örgütlenmesi gibi önemli bir alanda çok az ilerleme kaydedilmiştir. Tüzel kişilerin birleşmesi, farklı eyaletlerde bulunan şirketlerin çeşitli birleşme ve devralma biçimleri, ticari faaliyet merkezlerinin başka eyaletlere taşınması alanında da çözülmemiş sorunlar bulunmaktadır.

AB üye devletlerinden birinin ulusal mevzuatıyla değil, doğrudan Topluluklar hukukuyla düzenlenen yeni tür tüzel kişiliklerin statüsünü geliştirmenin temel amacı, serbestçe merkezlerini yerleştirebilecek Avrupa ticari örgütlerinin oluşturulmasıydı. tüm AB içindeki ticari faaliyetleri.

Ortak bir ekonomik amaca sahip bir Avrupa birliğinin yasal statüsü, 25 Temmuz tarih ve 2137/85 sayılı Konsey Tüzüğü ile belirlenir. 1985 . , buna göre katılımcı ülkeler, sonunda kendi topraklarında bu tür bir şirketin oluşumu için koşullar yaratmak zorunda kaldılar. 1989

Ortak bir ekonomik amaca sahip bir Avrupa derneği kurmanın amacı, üyelerinin faaliyetlerini teşvik etmek olduğundan, derneğin işlevleri tamamen yardımcıdır ve kendisi için bir kar elde etme hakkına sahip değildir.

Derneğin kuruluş ve faaliyetlerine ilişkin usul ve kanuni düzenleme, adı geçen Yönetmeliklerle gerçekleştirilir. Bu Kanunda öngörülen hallerde derneğin tescil işlemlerinin tamamlandığı ve kanuni adresinin bulunduğu ülke mevzuatı uygulanır. Gördüğümüz gibi, düzenlemenin ana kaynağı Topluluklar hukukudur, ancak ulusal mevzuat da önemli bir rol oynamaktadır, çünkü bir dizi önemli konu Yönetmelikler tarafından yetkilerine atanmaktadır. Ortak bir ekonomik amaca yönelik derneklere ilişkin hükümler ulusal mevzuata dahil edildiğinde, Üye Devletler şu haklara sahip oldular: derneği bir tüzel kişilik olarak tanımak veya tanımamak, belirli kategorilerdeki tüzel kişiliklerin ve bireylerin derneğe üye olmasını yasaklamak Katılımcı sayısını yirmi ile sınırlandırmak ve bir dizi başka kısıtlamalar getirmek. Katılımcıların dernekten çıkarılması ve çıkarılması, derneğin tasfiyesi ve iflası, sosyal ve çalışma konularında katılımcı ülkelerin şirketlerine ilişkin yasaların uygulanması, çalışanların üretim yönetimine katılımı, fikri mülkiyet konuları.

Maddesi uyarınca derneğin kurucuları. Yönetmeliğin 4 üncü maddesinde bu kavramların kullanıldığı anlamda şirketler veya firmalar olabilir. AB'yi kuran Antlaşma'nın 48'i; Üye Devletlerin ulusal mevzuatına uygun olarak kurulmuş ve AB Üye Devletlerinin topraklarında bulunan diğer kuruluşlar ve ayrıca bu bölgede iş yapan veya profesyonel ve diğer hizmetler sunan gerçek kişiler. Bu nedenle, kurucular için ilk zorunlu koşul, Topluluk Üye Devletlerinin topraklarında yaratılmış ve tescil edilmiş olmalarıdır; üçüncü ülke tüzel kişilerinin dernek kurucusu olma hakları yoktur. Bir derneğe "Avrupalı" karakter kazandırmak için ikinci zorunlu koşul, kurucuların en az iki farklı AB üye ülkesinin topraklarında bulunmasıdır.

Ortak bir ekonomik amaca sahip bir derneğin olumlu yönleri arasında, derneğin faaliyetlerinin esas olarak Topluluklar hukukuna tabi olması; ayrıca, kuruluş ve tescil prosedürü oldukça basittir, başlangıç ​​sermayesi yatırma zorunluluğu yoktur, derneğin esnek bir yönetim yapısı, oylama prosedürü vb. Olumsuz yönleri sınırsız ve katılımcıların müşterek ve müteselsil sorumluluğudur, derneğin faaliyetlerinin ancak üye şirketlerin faaliyetlerine ilişkin olarak yardımcı nitelikte olabileceği, yeni herhangi bir faaliyette bulunamayacağı, kâr amacı gütmemesi gerekir.

Görünen o ki, listelenen eksiklikler, Avrupa Topluluklarının üyeleri arasında, birçok açıdan, muhtemelen, karşılıklı olarak kabul edilebilir bir Avrupa şirketi biçimi yaratarak üstesinden gelinebilecek belirli ekonomik anlaşmazlıkların varlığını yansıtıyor. Ne yazık ki, şirketin Avrupa modelini yaratma girişimi henüz başarılı olmadı. Şimdiye kadar, bir Avrupa şirketinin Şartı'nın dört taslağı önerildi. İlk ikisinde 1970 ve 1975'te geliştirildi. , AB Komisyonu sözde Avrupa hukuk şirketi kavramını uygulamaya çalıştı. AB'nin ekonomik hayatı, ulusal hukuk şirketlerinin yanı sıra, tüm üye ülkelerde tek tip ve doğrudan faaliyet gösteren, yalnızca hukukun üstünlüğüne tabi şirketler oluşturulacak şekilde düzenlenecekti. Bir Avrupa şirketinin Ana Sözleşmesinin uygulanmasına ilişkin belirsizlikler olması durumunda, öncelikle Topluluk hukukunun genel ilkelerine ve bunun yetersiz olduğu kanıtlandığında, Topluluk hukukunun genel ilkelerine atıfta bulunulması gerekiyordu. Üye devletler. Bir Avrupa şirketinin uyruğu sorununa gelince, soru kendiliğinden ortadan kalkacaktır, çünkü projenin yazarlarına göre bir şirketin uyruğu olmamalıdır.

Ancak, geçtiğimiz yıllar göstermiştir ki, yasal rejimi tüm ülkelerde aynı olacak, münhasıran Topluluklar hukukuna tabi bir varlık olarak bir Avrupa şirketi yaratma projelerini gerçekleştirmenin imkansız olduğu görülmektedir. Ve bu nedenle, üçüncü taslakta (Aralık 1989 .) ulusal hukuka önemli tavizler verdi. Şartın işleyiş mekanizması artık, özellikle sosyal sigorta ve çalışma ilişkilerinin düzenlenmesi, vergilendirme ve rekabet kuralları, fikri mülkiyet ve şirketlerin feshedilmesi konularında Üye Devletlerin ulusal yasalarına doğrudan başvuruyu içermektedir. Ek olarak, bir Avrupa şirketinin Şartı kurallarının işleyişine ilişkin doğrudan bir gösterge olmasa bile ulusal hukukun uygulanmasına izin verilir. Sonuç olarak, literatürde haklı olarak belirtildiği gibi, Avrupa şirketinin Ana Sözleşmesinin üçüncü taslağı, Topluluğun hissedarlar kanununun temelidir ve "uluslarüstü" bir şirket kanunu değildir.

Bir Avrupa şirketi Tüzüğü'nün üçüncü taslağı uyarınca, en az iki AB üye ülkesinden anonim şirketler, kuruluşuna katılmak zorundadır. Tüzel kişilik bakımından bir Avrupa şirketi, ulusal anonim şirketlere eşittir ve ulusal ticaret sicillerine tescil edilmiştir.

Taslağın yazarları, Üye Devletlerin hissedar yasalarının yakınlaştırılması alanında Topluluk organları tarafından izlenen ana çizgiye sadık kaldılar: hissedarların, işçilerin, alacaklıların ve diğer üçüncü tarafların çıkarlarının öncelikli olarak korunması. Bir Avrupa şirketinin uyruğu ile ilgili olarak, kurulun yeri için tek bir kriter kullanılır.

1991 yılında . AB Komisyonu, Tüzük taslağını görüştükten sonra 1989 . bu taslağın belirli hükümleri üzerinde yeniden çalışıldı ve yeni bir baskıda tartışmaya sunuldu. Aynı zamanda, Avrupa Anonim Şirketi hakkında bir Direktif taslağı hazırlanmış ve müzakereye sunulmuştur. Yönetmelik ve Yönergelerin yayınlanması öngörülmüştür. 1993 ., ancak anlaşmazlıklar nedeniyle tekrar ertelendi. Bu projeye ek olarak, Avrupa Ekonomik Topluluğu, Avrupa Üretim ve Ekonomik Kooperatifi ve Avrupa Karşılıklı Yardımlaşma Derneği'nin kurulması için öneriler hazırlanmış, geliştirilmiş ve tartışılmaktadır.

Avrupa Toplulukları çerçevesinde, Topluluklara üye ülkelerin uluslararası özel hukukunun birleştirilmesi gerçekleştirilmektedir, yani. tüzel kişilerin statüsüne ilişkin olanlar da dahil olmak üzere, yabancı bir unsurla ilişkileri düzenleyen özel hukuk kurallarının birleştirilmesi.

Tüzel kişilerin statüsünü düzenleyen kuralların birleştirilmesinin yasal temeli, Avrupa Topluluğunu kuran Antlaşma, md. 293 (md. 220), üye devletlerin, diğer hususların yanı sıra, md.'nin ikinci fıkrası kapsamında şirketlerin ve firmaların karşılıklı olarak tanınmasını sağlamak için gerekirse üye devletlerin birbirleriyle müzakerelere girmelerini düzenler. 48, bir tüzel kişinin ikamet yerinin bir ülkeden diğerine devredilmesi durumunda haklarının korunması ve farklı ülke kanunlarıyla düzenlenen şirket ve firmaların birleşmesi olasılığı.

Anlaşma, temelinde ne tür yasal işlemlerin kabul edilmesi gerektiği konusunda sessizdir. Ancak, sayılan tüm konuların AB üye devletleri tarafından müzakereler yoluyla çözülmesini gerektiren bir koşulun varlığı, bu konularda yasal birleşme araçlarının AB organları tarafından çıkarılan kanunlar değil, uluslararası anlaşmalar olması gerektiğini oldukça açık bir şekilde göstermektedir. AB üye ülkeleri tarafından imzalanmıştır.

1968 yılında . Sanat hükümlerine uygun olarak Brüksel'de. 220 (şu anda Madde 293) uyarınca, AB üye ülkeleri Ticari Ortaklıkların ve Tüzel Kişilerin Karşılıklı Tanınmasına İlişkin Sözleşmeyi (bundan böyle Sözleşme olarak anılacaktır) kabul etmiştir. Sözleşme Hollanda tarafından onaylanmadığından henüz yürürlüğe girmemiştir.

Sanat hükümlerine göre. Sözleşme'nin 1 ve 2'nci maddelerine göre Üye Devletler, kooperatif ortaklıkları dahil olmak üzere sivil ve ticari ortaklıkları ve yukarıda belirtilen ortaklıklar dışındaki kamu ve özel hukuk tüzel kişiliklerini karşılıklı olarak tanımayı taahhüt ederler. bir ücret karşılığında gerçekleştirilirler, onlar için asıl veya ek bir amaç ise veya bu tür faaliyetlerde uzun süre gerçekten çalışıyorlarsa, bu, altında oluşturuldukları yasaya aykırı değilse.

Listelenen tüm tüzel kişilikler, katılımcı Devletlerden birinin kanunlarına uygun olarak kurulmuşlarsa, onlara haklara sahip olma ve yükümlülükler getirme olanağı tanımışlarsa ve Sözleşmenin yapıldığı ülkede yasal bir yere sahiplerse, bu şekilde tanınırlar. geçerlidir, yani aslında AB üye devletlerinin topraklarında.

Bu nedenle, Sözleşmenin kuralları, yalnızca AB Üye Devletlerinden biriyle belirli bir yasal ilişkisi olan tüzel kişilerin tanınmasını sağlar, yani. belirli bir devletin hukukuna göre oluşturulmuş, bir AB Üye Devletinin toprakları ile yasal ve fiili bir bağlantı, yani. tüzüğe göre, belirtilen bölgede bulunurlar ve kar elde etmeyi amaçlayan faaliyet olarak anlaşılan ekonomik faaliyette bulunurlar. Bu üç koşulun tümü birlikte ele alındığında, Toplulukların ekonomik yaşamına katılan ve dolayısıyla AB içinde temsil ettikleri özgürlüklerden yararlanma hakkına sahip olan tüzel kişileri belirlemeyi amaçlar.

Sözleşmenin kurallarına göre tanınan bir tüzel kişiliğin veya ortaklığın yasal statüsü, kurulduğu esasa göre hukuka tabidir (Madde 6). Böyle bir kanuna göre, ortaklığın tüzel kişiliğin haklarına sahip olmaması, ancak belirli yasal kapasite, hak ve yetkilere sahip olması durumunda, bu yasal kapasitenin, hak ve yetkilerin tanınması reddedilemez veya kullanımları sınırlandırılamaz. sadece yürürlükteki kanuna göre ortaklığın tüzel kişilik olmaması esasına dayanarak (Madde 8).

Sanatta yer alan kuruluş yasası ilkesi. 6 Sözleşmede mümkün olduğunca tutarlı bir şekilde yürütülür. Bu, mümkün olduğu ölçüde, farklı Üye Devletlerde, ancak tek iç pazar çerçevesinde aynı tanınmış tüzel kişiliğin yasal statüsünün farklı olacağı durumu hariç tutar.

Bir tüzel kişiliğin hukuki statüsünün belirlenmesinde esas hukukun işleyişi ancak iki durumda sınırlandırılabilir. İlk olarak, Sanatın 1. Bölümüne göre. 4 Bir Taraf Devlet, kendi hukukunun emredici kurallarını, başka bir ülkenin hukukuna göre oluşturulmuş olsalar bile, Sözleşme kuralları uyarınca tanınan ve fiilen kendi topraklarında bulunan yabancı tüzel kişiliklere ve ortaklıklara uygulayacağını beyan edebilir. Devlet - katılımcı. Bu hüküm, aslında, bir tüzel kişiliğin yasal statüsünün belirlenmesi için bir kriter olarak, bu tüzel kişiliğin gerçek mahallindeki kanunu uygulayan AB Üye Devletlerine belirli bir tavizi temsil etmektedir. Bir tüzel kişinin gerçek yeri, ana yönetim organının bulunduğu yere göre belirlenmelidir (Madde 5). İkincisi, Sanatın 1. bölümüne göre. Sözleşme'nin 7. maddesine göre, bir Taraf Devlet, kendi benzer ortaklıklarının ve tüzel kişiliklerinin sahip olmadığı bazı hak ve yetkileri yabancı ortaklıklar veya tüzel kişiler için tanımayı reddedebilir; ancak aynı zamanda bu tür ortaklıkları ve tüzel kişileri hak sahibi olma ve yükümlülük altına girme, sözleşme akdetme veya diğer yasal işlemleri yapma ve mahkemeye çıkma yeteneğinden yoksun bırakamaz.

Ortaklıkların ve Tüzel Kişilerin Karşılıklı Tanınmasına İlişkin Sözleşme 1968 . büyük teorik ve hatta pratik öneme sahiptir. Öncelikle belirtmek gerekir ki, tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesinde kuruluş kriterleri temel kriter olarak belirlenmiştir. Mevcut eksikliklere rağmen, bu kriter, bir tüzel kişiliğin vatandaşlığını belirleme kriteri için varlığı zorunlu olan, karşı taraflar için açıklık, istikrar ve tanınabilirlik gibi gerekli özellikleri hala karşılamaktadır. Buna ek olarak Sözleşme, daha önce yasal olarak sabitlenmemiş bir formül kullanır, yani: Art. 4, tüzel kişiliğin fiilen topraklarında bulunduğu Sözleşme'ye Taraf Devletlere, kendi kesin normlarının ikincisine uygulanması konusunda uygun bir beyanda bulunmalarını sağlar. Ve bu, süperpozisyon teorisinin pekiştirilmesinden başka bir şey değildir. Son olarak, Sözleşme henüz yürürlüğe girmemiş olsa da, örneğin Alman mahkemeleri tarafından uygulamada kullanılmaktadır.

Tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesine ilişkin hukukun birleştirilmesi ve uyumlaştırılmasından bahsetmişken, Bağımsız Devletler Topluluğu'na üye devletlerin bu alandaki faaliyetlerinden söz edilemez.

Unutulmamalıdır ki, birleşik bir pazarın işleyişine açık ortak bir yasal alanın yaratılması için gerekli bir koşul olarak BDT ülkelerinin ulusal mevzuatının yakınsaması fikri. İngiliz Milletler Topluluğu'nun ilk belgelerinde zaten ifadesini buldu.Temelde benzer olan ancak aynı olmayan yakınsama alanları, Commonwealth Üye Devletlerinin Ekonomik Mevzuatının Yakınlaştırılmasına İlişkin İlkeler Anlaşmasında (Bişkek, 1992 .) ve bu devletlerin Parlamentolar Arası Meclisi tarafından 15 Eylül'de Bişkek'te yapılan bir toplantıda kabul edilen Commonwealth Üye Devletlerinin Ulusal Mevzuatlarının Birleştirilmesine İlişkin Kılavuz İlkelerde 1992

Ekonomik Birliğin Kurulmasına İlişkin Antlaşma 1993 . mevcut ulusal mevzuatın koordinasyonu ve yakınsaması, ekonomik konularda yeni ulusal yasal düzenlemelerin kabulünün koordinasyonu ve normatif kanun taslaklarının ön incelemesi konularında çalışmalar yapılması öngörülmektedir.

BDT içindeki devletlerarası ilişkilerin temel yasal dayanağı, BDT üye devletleri arasındaki çeşitli ilişki alanlarındaki çok taraflı ve ikili anlaşmalardır. Sanat. BDT Tüzüğü'nün 20'si Üye Devletlerin, özellikle adli yardıma ilişkin çok taraflı ve ikili anlaşmaların akdedilmesi yoluyla, hukuk alanında işbirliği yapacaklarını belirler.

Tüzel kişilerin - kuruldukları yerde - yasal kapasitelerini belirlemek için tek bir hukuk ihtilafı kuralı, BDT ülkelerinin "Ekonomik faaliyetlerin uygulanmasıyla ilgili anlaşmazlıkların çözümüne ilişkin prosedür hakkında" Kiev Anlaşmasında yer almaktadır. 1992 . imzalı "a" Sanat. Bu Anlaşmanın 11'i, tüzel kişilerin ve girişimcilerin medeni yasal kapasitesinin ve yasal kapasitesinin, topraklarında tüzel kişiliğin kurulduğu Bağımsız Devletler Topluluğu üyesi, bir girişimcinin kayıtlı olduğu devletin mevzuatı ile belirlenmesini sağlar. Gürcistan ve Moldova dışındaki BDT ülkeleri bu Anlaşmaya taraf oldular.

BDT ülkelerinin Minsk Sözleşmesinde "Medeni hukuk, aile ve ceza davalarında adli yardım ve hukuki ilişkiler hakkında" 1993 . Sanatın 3. bölümünde. 23. bir tüzel kişiliğin hukuki ehliyetinin, kurulduğu devletin mevzuatına göre belirlendiğini tespit eder. Bu Sözleşmenin üyeleri Azerbaycan, Gürcistan, Kırgızistan ve Moldova dışında BDT ülkeleridir.

Bununla birlikte, literatürde haklı olarak belirtildiği gibi, “BDT ülkeleri tarafından uluslararası bir anlaşmanın özel hukuk ilişkilerini düzenleyen hukukun yabancı bir unsurla birleştirilmesi için bir araç olarak kullanılması açıkça yetersiz görünmektedir”. .

BDT çerçevesinde, sözleşmeye dayalı ve yasal birleşmeye ek olarak, model yasama eylemlerinin geliştirilmesi yoluyla çok uluslu hukuku uyumlu hale getirmek için bir mekanizma oluşturulmuştur. Yani, örneğin, Sanat. Yukarıda bahsedilen Ekonomik Birliğin Kurulmasına İlişkin Antlaşma'nın 26'sı 1993 . “Akit Taraflar, ekonomik ilişkilerin tek tip bir şekilde düzenlenmesi ihtiyacını kabul ederek, ulusal mevzuatı bu Antlaşma ve uluslararası hukuk normları ile uyumlu hale getirme konusunda anlaşmışlardır.

Bu amaçla, Taraflar aşağıdaki hususlarda mutabık kalmışlardır:

· ekonomik ilişkileri düzenleyen model eylemler geliştirmek;

· Model projeler ve uluslararası hukuk normları temelinde mevcut ulusal mevzuatın koordinasyonu ve yakınsaması ile ilgili çelişkileri ortadan kaldırmak için çalışmalar yapmak.

BDT Üye Devletlerinin Parlamentolararası Asamblesi beşinci, altıncı ve yedinci genel kurul oturumlarında (29 Ekim) 1994 13 Mayıs 1995 ve 17 Şubat 1996 .) bir model olarak kabul edildi, sırasıyla Medeni Kanunun birinci, ikinci ve üçüncü bölümleri - BDT'nin tavsiye niteliğindeki yasama eylemleri.

Kuşkusuz, BDT Medeni Kanunu modelinin hükümlerine dayanan tek tip kanunlar ihtilafı düzenlemesi büyük pratik öneme sahiptir.

İncelenen konuyla ilgili olarak, aşağıdaki noktalarla ilgileniyoruz: BDT ülkelerinde tüzel kişilerin kişisel statüsü ve uyruğu sorunlarının nasıl çözüldüğü, tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesinde yaklaşımlarda farklılıklar var mı, tek tip var mı? BDT ülkelerinde tüzel kişilerin uyruğunun belirlenmesine ilişkin ilkelere ilişkin düzenleme?

Ermenistan Medeni Kanunu 1998 . sanatta. 1272, yabancı bir tüzel kişinin kişisel hukuku kavramını verir. Bir tüzel kişinin kişisel hukuku, bu tüzel kişiliğin kurulduğu devletin hukukudur. Belarus'ta kuruluş kriteri, yabancı hukuka göre tüzel kişilik olmayan yabancı tüzel kişilerin ve kuruluşların kanun ve medeni hukuki ehliyetini belirlerken de kullanılır (Belarus Medeni Kanunu'nun 1110, 1111, 1112. 1998 .) Benzer bir düzenleme Sanatta da öngörülmüştür. Kazakistan Medeni Kanunu'nun 1100, 1101 1999 .), sanatta. 1184, 1185 Kırgızistan Medeni Kanunu (II. 1998 .), Sanat. 1175, 1176 Özbekistan Medeni Kanunu (1996'da kabul edilen II. Kısım) .

Gürcistan, Bağımsız Devletler Topluluğu'nun diğer üye devletlerinden yalnızca ihtilaf düzenlemesi biçiminde değil, aynı zamanda ele alınan konuyla ilgili içeriği bakımından da farklılık göstermektedir ve Gürcü yasa koyucunun Alman özel uluslararası hukuku üzerindeki odağı tutarlı bir şekilde izlenmektedir. Gürcistan'ın Uluslararası Özel Hukuk Yasası vardır. Sanat. Gürcistan Kanununun 24'ü “Uluslararası Özel Hukuk Üzerine” 1998 . bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin ve hukuki ehliyetinin, tüzel kişinin yönetim organının fiili olarak bulunduğu ülkenin kanunları tarafından belirlendiğini tespit eder. Aynı prosedür bir tüzel kişiliğin şubesi için de geçerlidir.

Bu nedenle, Bağımsız Devletler Topluluğu'na üye devletlerin yasama işlemlerinin analizi, aşağıdaki sonuçları çıkarmamızı sağlar:

· ilk olarak, çoğu devlet yasama uygulamalarında BDT ülkelerinin Medeni Kanunu modelini kullanma yolunu seçmiştir; bu, BDT üye devletlerinin yabancı tüzel kişiliklerin statüsü konularını tek tip bir şekilde düzenleme arzusunu gösterir;

· ikinci olarak, Gürcistan hariç, ihtilaf düzenleme konularında geçerli yasal düzenlemeleri olan tüm BDT üyeleri, yabancı tüzel kişilerin uyruklarını bu tüzel kişiliğin kurulduğu eyaletin kanunlarına göre belirler. Bu nedenle, dahil etme kriterinin baskınlığından bahsedebiliriz. Kuruluş kriteri, BDT üye ülkeleri tarafından ve uluslararası anlaşmalar düzeyinde belirlenir.

Ancak, tüm BDT üye devletlerinin, uluslararası özel hukuk normlarını içeren yasama işlemleri üzerindeki çalışmaları tamamlamadığı unutulmamalıdır.

Yüzyılı aşkın bir süredir, bilim adamları ve uygulayıcılar, bir tüzel kişiliğin uyruğunun belirlenmesinde temel olarak hangi kriterin kullanılması gerektiği sorusuyla mücadele ediyor. Bununla birlikte, hayatın kendisi bu soruya bir cevap verdi: bir tüzel kişiliğin vatandaşlığına ilişkin net, istikrarlı, kolayca tanınabilir bir kriter oluşturmak, uyruğunu belirlemek için tek bir çatışma yöntemi olarak mümkün değildir. Bu durumdan çıkış yolu, son zamanlarda uluslararası özel hukukta gelişen diğer yasal düzenleme ilkelerinin uygulanmasında - ev sahibi devletin emredici normlarının uygulanması ilkesinde, gerçek bağlantı ilkesinde ve ilkenin uygulanmasında görülmektedir. en uygun kanundur. Ne yazık ki, bu alanda hukukun evrensel birliği, olumlu teorik deneyim dışında önemli sonuçlar getirmemiştir.

Avrupa Toplulukları, yalnızca uluslararası anlaşmalar yoluyla birleştirmeyi değil, aynı zamanda mevzuatın yakınsaması ve uyumlaştırılması için yasal mekanizmaları da kullanarak, tüzel kişilerin statüsü alanında tek tip bir yasal düzenleme oluşturma yolunda en fazla ilerleme kaydetmiştir. Geleneksel uluslararası yasal birleştirme araçlarının ve belirli yasal araçların başarılı bir kombinasyonu, yabancı tüzel kişilerin statüsünün ayrıntılı bir düzenlemesini gerçekleştirmeyi mümkün kılan her bir özel konuyu çözmeye yönelik metodolojik yaklaşımlardaki seçiciliktir.

Bir tüzel kişiliğin kişisel kanunu oluşturma sorunu, bir entegrasyon derneği çerçevesinde bir tüzel kişiliğin tek bir tüzüğünün geliştirilmesi sonucunda sınırlandırılabilir veya kaldırılabilir. Bu bağlamda, bu sorun Bağımsız Devletler Topluluğu'na üye olan devletleri ilgilendirmektedir. Uluslararası Özel Hukuk / Ed. GK Dmitrieva. M 2000. S. 181

Avrupa Topluluğunu kuran Antlaşma'nın birleştirilmiş metni için bakınız: Avrupa Hukuku / Ed. L.M. Antin. M., 2001. S. 53-91.

25 Temmuz 1985 tarih ve 2137/85 sayılı Avrupa Konseyi Yönetmeliği // Avrupa Hukuku / Ed. L.M. Antin. M., 2001. S. 346-373.

Feinshtein A.A. Avrupa Anonim Şirketi Taslak Tüzüğü // Sovyet mevzuatını iyileştirme sorunları: VNIISZ Bildirileri. M., 1976. Sayı 6

Yumashev Yu.M. AB anonim hukukunun gelişimindeki ana eğilimler // Sovyet devleti ve hukuku. 1992. No. 6. 25-31 arası.

Ticari ortaklıkların ve tüzel kişilerin karşılıklı tanınmasına ilişkin sözleşme. // SPS "Garant" 2004

Devletlerin ekonomik mevzuatının yakınsama ilkeleri üzerine anlaşma - İngiliz Milletler Topluluğu katılımcıları (Bişkek, 1992) // Uluslararası anlaşmalar Bülteni. 1993 No. 10.

15 Eylül 1992'de Bişkek'te bir toplantıda bu devletlerin Parlamentolar Arası Meclisi tarafından kabul edilen, Commonwealth üye devletlerinin ulusal mevzuatlarının yakınsama yönleri // SPS "Garant"

1993 yılında Ekonomik Birliğin kurulmasına ilişkin anlaşma // Uluslararası anlaşmalar bülteni. I995, No.1 Gürcistan Hukuku "Uluslararası Özel Hukuk Üzerine" 1998 // Uluslararası Özel Hukuk. yabancı hukuk. M., 2001. S. 91-108.

En son kabul edilen yasaya göre - medeni mevzuatın ana eylemi - Rusya Federasyonu'nda açıkça tanımlanmış bir tüzel kişilik listesi vardır. Medeni Kanun, sivil dolaşımın sürdürülebilirliği için son derece önemli olan ve tüzel kişilerin ancak kanunda açıkça belirtilen böyle bir organizasyonel ve yasal biçimde oluşturulabileceğine dair kapalı bir liste ilkesini getirmiştir. Ticari ve ticari olmayan tüzel kişiler için formlar açık bir şekilde isimlendirilmiş ve tüzel kişilerin geleneksel özelliklerini içeren bir tanım yapılmıştır:

"Tüzel kişi, ayrı bir mülke sahip olan, bunları yöneten veya yöneten ve bu mülkle ilgili yükümlülüklerinden sorumlu olan, kendi adına mülk ve kişisel mülkiyet dışı haklar edinebilen ve kullanabilen, yükümlülükler üstlenebilen, davalı ve davacı olabilen bir kuruluştur. mahkeme."

Tanımdan, bir tüzel kişilik statüsünü oluşturan aşağıdaki özellikleri takip edin:

örgütsel birlik;

mülk izolasyonu;

Yükümlülükleri için bağımsız mülkiyet yükümlülüğü;

Kendi adınıza sivil dolaşıma katılım;

Tüzel kişiliği tanımlayan ad.

Yabancı tüzel kişiler ise yabancı bir devlette kurulmuş olanlardır (kuruluş ilkesi). Ve burada, önce örgütün yabancı bir kuruluş olduğunu veya daha doğrusu "uyruğu" olduğunu belirlemek ve ardından bu kuruluşun tüzel kişilik olup olmadığına karar vermek zaten gereklidir. Niteliklerin uyuşmazlığından ve bir tüzel kişiliğin "vatandaşlığının" tanımından kaynaklanan bir anlaşmazlık, uluslararası anlaşmalar temelinde çözülür. Çünkü Rusya'daki her tüzel kişilik yurtdışında böyle kabul edilmeyecektir.

Milletlerarası özel hukukta yer alan "milliyet" terimi, uluslararası özel hukuk alanındaki birçok terim gibi, tüzel kişiliğin herhangi bir kişiye ait olduğu ima edilse de, vatandaşlara uygulandığından farklı bir anlamda tüzel kişilere şartlı olarak uygulanır. durum. "Milliyet" sorunu çözmek için kurulur: hangi devletin belirli bir kişiye diplomatik koruma sağlaması gerektiği. Ayrıca, bir tüzel kişiliğin "milliyetini" belirlemeden, belirli bir kuruluşun sahip olduğu hakların kapsamını belirlemek imkansızdır. Örneğin, şu veya bu kuruluş, adli yardıma ilişkin ikili anlaşmalar, ticari ve ekonomik işbirliğine ilişkin bir anlaşma tarafından sağlanan ulusal muameleye veya en çok kayırılan ulus muamelesine tabi olacaktır, ki bu elbette bir tüzel kişiliğin haklarını genişletmesi gerekir. Rusya Federasyonu toprakları.

Aralarından seçim yapılabilecek tüzel kişilerin "milliyetini" belirlemek için farklı devletler tarafından farklı kriterler kullanılmaktadır.

Dolayısıyla Anglo-Amerikan hukuk sisteminin devletlerinde, İskandinav ülkelerinde hakim kriter, kurulduğu yer yani tüzel kişiliğin oluşturulduğu ve tüzüğünün kurulduğu devletin hukukudur. Bu yasaya kuruluş yasası denir. Bu kriter Rusya Federasyonu'nda kullanılmaktadır.

Batı Avrupa kıta devletlerinde (Fransa, Almanya, Avusturya, İsviçre, Polonya, Litvanya, Letonya, Estonya, İspanya), yasal bir devletin "vatandaşlığını" belirlemek için bulunduğu yerin kanunu bir kriter olarak uygulanacaktır. Kontrol merkezinin yeri: yönetim kurulu, kurul vb. Bu, yer kriteri veya yerleşiklik kriteridir.

Bazı durumlarda, mevzuatta ve adli uygulamada, bir tüzel kişiliğin "vatandaşlığını" belirlemek için belirtilen kriterler, bu kriterlerin resmi bir bakış açısıyla hareket ettiği gerçeğine atıfta bulunularak genellikle reddedilir ve bunların uygulanmasının imkansız olduğu gerçeğine atıfta bulunulur. sermayenin gerçek mülkiyetini bu tür biçimsel gerekçelerle belirler. Ancak bu, daha sonra çalışmada değinilecek olan yabancı yatırım konusuyla zaten ilgilidir.

Rusya Federasyonu topraklarında sivil dolaşıma katılan yabancı bir şirket, aynı anda iki yasal emre tabidir. Sanatın 1. paragrafına göre. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 2'sinde, medeni hukuk tarafından belirlenen kurallar, federal yasa tarafından aksi belirtilmedikçe, yabancı tüzel kişilerin katılımıyla olan ilişkiler için geçerlidir. Ancak, yabancı bir kuruluşun statüsüyle ilgili bir dizi konu, kişisel kanunla düzenlenir. Kuruluş kriteri kullanılırken, bu kuruluşun kurulduğu devletin kanunu budur. Medeni Kanunun 1202. maddesinin 2. paragrafına göre, tüzel kişiliğin kişisel hukuku (lex societatis) şunları belirler:

Kuruluşun tüzel kişilik statüsü (aksi takdirde, kuruluşun tüzel kişilik olup olmadığı);

Bu tüzel kişiliğin organizasyonel ve yasal şekli;

İsim gereksinimleri;

Miras konuları da dahil olmak üzere yaratma, yeniden düzenleme ve tasfiye konuları;

Medeni haklar edinme ve medeni yükümlülükler taşıma prosedürü;

Bir tüzel kişiliğin katılımcıları ile ilişkileri dahil olmak üzere iç ilişkiler;

Birinin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Bu maddeler (yabancı) bir tüzel kişiliğin statüsünü oluşturur. Mevzuatta yer alan yabancı tüzel kişilikler ile Rus tüzel kişilikleri arasındaki farkları nesnel olarak vurgulamak için tüzük ve statü sözlük kavramını tanımlamak gerekir.

Tüzük (lat. Statuo, statutum'dan - Ben karar veririm):

Charter, bir organizasyonun yetkilerini ve prosedürlerini tanımlayan kurallar topluluğu;

Bazı ülkelerde (ABD, Birleşik Krallık, vb.) genel düzenleyici nitelikteki yasama eylemlerinin adı (kanuni yasa).

Durum (Latince durumundan - konum, koşul):

Yasal durum (bir dizi hak ve yükümlülük).

Sebepsiz değil, yabancı tüzel kişilikler söz konusu olduğunda, tam olarak atıfta bulunulan bir tüzel kişiliğin tüzüğü, yani bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku (tüzük).

Uluslararası özel hukukun kökeni ve oluşumu tarihinden bile, kanuni ekol bilinmektedir. Bu eğilimin araştırmacıları, dikkatlerini ilişkilerin tabi olduğu çeşitli kanunların analizine odakladılar.

Tüzükler, yalnızca onları benimseyen devletin topraklarında geçerli olan gerçeklere ve bir kişiyi başka bir devlette olsa bile her zaman takip eden kişisel olanlara bölünmüştür. Ve tüm tüzükler iki kategoriden birine ait olduğundan: hem ulusal hem de yabancı, aralarındaki ihtilaf çözülür. Bu teoriyi önceden belirleyen dezavantaj, tüzükleri kişisel ve gerçek olarak ayırmak için net kriterlerin olmamasıydı.

Günümüzde yabancı bir tüzel kişiliğin statüsünün (kişisel statü) kavramı ve anlamı, yasa koyucu ve doktrin tarafından belirlenir.

Çatışma hukukuna dönersek, tüzel kişiliğin kişisel statüsü kavramı, ihtilaf bağlama türlerinden biri olarak bulunabilir (lex societatis). Bu anlamda, bir tüzel kişinin kişisel hukuku aşağıdaki gibi konuları belirler: kuruluşun tüzel kişilik olup olmadığı; faaliyetlerinin ortaya çıkması ve sona ermesi için prosedür nedir; örgütün yasal kapasitesinin örgütsel-yasal biçimi ve kapsamı nedir; kuruluş içinde kurucuları ve katılımcıları arasındaki ilişkilerin nasıl kurulduğu; tasfiye dengesinin kaderi de dahil olmak üzere organizasyonun yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesinin nasıl gerçekleştirildiği; kuruluşun temsilciliklerinin ve şubelerinin yasal statüsü nedir; Kuruluşun borçları için sorumluluğunun kapsamı nedir?

Literatür ayrıca "kişisel durum" ve "tüzel kişiliğin uyruğu" kavramları arasındaki ilişki konusunu da ele almaktadır. Üç bakış açısı vardır:

Diğerleri, bir şirketin "uyruğu"nun "kişisel yasasını" veya "kişisel statüsünü" belirlediğine inanır.

Euler çemberlerini kullanırken, bu ifadeler Şekil 1'de gösterildiği gibi görünür (bkz. Ek 1)

Anufriyeva L.P.'nin bakış açısına göre, bir tüzel kişiliği karakterize ederken "milliyet" kavramı hiç kullanılamaz.

Artık bu kavramların ayrılmasının uyuşmazlıkların çözümü için pratik öneme sahip olmasına rağmen, bir tüzel kişiliğin yasal statüsünün tanımı olarak "milliyet"i kullanmaktan kaçınma eğilimi vardır.

Bir tüzel kişiliğin statüsüne ilişkin hususlar, münhasıran ilgili Devletin kanunlarına tabi olabilir. Örnek olarak, Rus tahkim mahkemeleri tarafından değerlendirilen OAO MEGAFON'un örnek davası verilebilir.

Yargı denetiminin konusu, davalı - 2001 yılında bir dizi Rus ve yabancı şirket arasındaki sonuçtu. OAO Megafon (Şirket) Hissedarlar Sözleşmesi. Anlaşma İsveç yasalarına tabiydi ve diğer hususların yanı sıra, Şirket hissedarlarının genel kurul toplantılarının yapılmasına ilişkin kurallar, Şirketin yürütme organlarının oluşturulmasına ilişkin kurallar, hisselerin devrine ilişkin prosedür ve ilgili diğer hükümler için hükümler içeriyordu. Rusya Federasyonu yasalarına ve Şirket Tüzüğüne açıkça aykırı olan Şirketin yasal kapasitesine.

Sanıklara göre, Anlaşmanın imzalandığı tarihte yürürlükte olan Rus hukukunun (OGZ SSCB 1991) kanunlar ihtilafı kuralları, hissedarlar arasındaki ilişkilere yabancı hukukun uygulanmasını yasaklamadı. İhtilaflı anlaşma, Sanat tarafından sağlanan bir tüzel kişiliğin yasal kapasitesi ile çelişmez. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 49.

Sözleşmenin hukuka uygunluğunu değerlendiren mahkemeler, bir tüzel kişiliğin statüsünü belirlemek için, tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal biçimini ve yasal kapasitesini oluşturmak, iç ilişkileri belirlemek için gerekli olduğu sonucuna varmıştır. tüzel kişilik ve katılımcıları ile katılımcıların kendi aralarındaki ilişkileri. Bu konular münhasıran bir tüzel kişiliğin kuruluş (kuruluş) yeri mevzuatının normları, yani Rus hukuku (Temellerin 161. maddesinin 1. fıkrası, RSFSR Medeni Kanununun 564. maddesi) tarafından düzenlenebilir. 1964, Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202. maddesi). Hissedarların bir Rus tüzel kişiliğinin statüsü için geçerli olan İsveç hukukunu seçmesi, Rus kamu politikasının normlarına aykırıdır (Temellerin 158. Maddesi, Rusya Federasyonu Medeni Kanununun 1193. Maddesi). Bu itibarla, Hissedarlar Sözleşmesi'nin ilgili hükümleri hükümsüz olmaları nedeniyle geçersizdir. Sanata göre. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 96, 98'i ve Sanatın 1. maddesinin 2. fıkrasının 2. paragrafı. "Anonim Şirketler Hakkında" Federal Yasası'nın 11'i, Rusya'daki herhangi bir anonim şirketin statüsü ve faaliyetleri, bir Rus tüzel kişiliğinin hissedarlarının hak ve yükümlülükleri, yalnızca Rus mevzuatı ve kurucu belgelerin hükümlerine tabidir. Hissedarlar arasındaki anlaşmalar yalnızca doğrudan kanunla tanımlanan konularda mümkündür (Rusya Federasyonu Medeni Kanununun 98. Maddesi, Kanunun 9. Maddesi). Hissedarlar Sözleşmesinin akdedilmesi ve yürütülmesi, Rus mevzuatının emredici normlarına açıkça aykırıdır ve bu nedenle, Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 168. Maddesi uyarınca hükümsüzlük temelinde geçersizdir.

Yukarıdaki durum, Sanatın öneminin açık bir kanıtıdır. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202'si (Temellerin 1'inci maddesine göre, 1964 RSFSR Medeni Kanunu'nun 564. maddesi). Bu makale, bir kişinin Rusya Federasyonu topraklarında yabancı bir tüzel kişilik olarak statüsünün tanınması sorununu çözmektedir. Bu kişisel hukukun hangi hukuka göre uygulanacağı konusundaki ihtilafın “vatandaşlık” tanımıyla çözüme kavuşturulması, bu konu yukarıda açıklanmıştı.

Farklı statü ve statü kavramlarına ilişkin tezlere, kanun koyucunun her halükarda yabancı kişiler hakkında açık hükümler koyamayacağı, çünkü bu konuların şu veya bu şekilde yabancı hukukun uygulanması yoluyla çözülmesi gerektiği eklenebilir. Sanat uyarınca. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1186'sı, Rusya Federasyonu'nda yabancı hukukun uygulanmasının gerekçeleri şunlardır:

Rusya Federasyonu'nun uluslararası anlaşmaları

Rusya Federasyonu Kanunları

Rusya'da gümrük kabul edildi.

Rus mahkemelerinin yabancı devletlerin hukuk kurallarına rehberlik etme yükümlülüğü de usul mevzuatında belirtilmiştir (Rusya Federasyonu Hukuk Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun 11. Maddesi, Rusya Federasyonu Tahkim Usul Kanunu'nun 13. Maddesi). Yani, Sanatın 5. paragrafına göre. Rusya Federasyonu Tahkim Usul Kanunu'nun 13'ü, yabancı hukuk normları, Rusya Federasyonu'nun uluslararası anlaşmasına, federal mevzuata ve tarafların anlaşmasına uygun olarak uygulanır.

Yasa koyucu, sosyal ilişkilerin en etkin ve adil şekilde düzenlenmesi ilkesini göz önünde bulundurarak yabancı normların kullanılmasına izin verir. "Yabancı bir tüzel kişiliğin tüzel kişiliğini, iç hukuk uygun kurumsal ve yasal biçimi bilmeyebileceğinden, iç hukukla düzenlemek etkisizdir."

Özel uluslararası alandaki ilişkilerin yasal düzenlemesinin karakteristik bir özelliği, belirli bir bölgede faaliyet gösteren tüm kişilerin yerli (ulusal) ve yabancı olarak bölünmesidir. Uluslararası özel hukukta yabancı tüzel kişilerin medeni hukuk statüsünün açıklığa kavuşturulmasında önemli bir faktör, en az iki düzenleyici sistemden etkilenmeleridir:

• bu tüzel kişilik için “kendi” olarak kabul edilen devletin ulusal hukuk sistemi;
• topraklarında faaliyet gösterdiği veya faaliyet göstermeyi planladığı devletin hukuk sistemi (bölge hukuku).

Not

Bireylerle ilgili olarak kullanılan kişisel hukukun temsilleri bir zamanlar yasal bir kurguya aktarıldı - tüzel kişilikler, bunun sonucunda benzetme yoluyla "milliyet" ve "yerleşim" kavramları onlara uygulanmaya devam etti. .

Tüzel kişilerle ilgili olarak "milliyet" kategorisi, orijinal bir içeriğe sahip olamayacağı için koşullu, yanlıştır - yani. Bir kişinin devletle özel bir yasal bağlantısı, kurumda ifade edilir - ancak belirli bir dereceye kadar yalnızca kolaylık, kısalık, günlük kullanım amacıyla kullanılır ve yasal olarak, yasal olarak nitelendirilirken buna atıfta bulunulması için uygun kabul edilemez. varlıklar. Bununla birlikte, görev, daha önce vurgulandığı gibi, yerli tüzel kişileri yabancı olanlardan ayırt etmekse, tüzel kişiliklerle bağlantılı olarak atıfta bulunulması itirazda bulunmaz.

İlgili bir ikili uluslararası anlaşma, akit devletlere ait tüzel kişilere, başka bir akit devletin topraklarında faaliyetlerde bulunmak amacıyla karşılıklılık temelinde ulusal muamele (veya en çok kayırılan millet muamelesi) görebileceğini belirleyebilir. Bu durumda, aşağıdakileri ayırt etmek de önemlidir:

1. kendi, yani ulusal, tüzel kişiler;
2. yabancı, yani bir akit devlete ait olmak;
3. "yabancılar" - akit olmayan devletlere ait.

Uluslararası hayatta çok sık olarak, belirli bir tüzel kişiliğin tabi olduğu ve belirli bir tüzel kişiliğin yaratıldığı kanunu bulma soruları, genel hukuki konumunun önemli bir bileşeni olan vergilendirme ile bağlantılı olarak ortaya çıkar. yabancı ülke. Bu nedenle, Rusya Federasyonu ile Belçika arasında yürürlükte olan çifte vergilendirmenin ortadan kaldırılmasına ilişkin anlaşma, tüzel kişiler tarafından başka bir Akit Devletin topraklarında yürütülen ilgili faaliyet türlerinden elde edilen gelirin, bir Akit Devletin ülkesinde vergiden muaf tutulduğunu tespit ederse, Bu durumda, en azından Rusya'da gelir vergisinden muafiyet talep eden bu tüzel kişinin Belçika tüzel kişiliği olup olmadığını teyit etmek ve böylece uluslararası bir anlaşmanın hükümlerinin kendisine uygulanıp uygulanmadığını belirlemek gerekir.

Yabancı tüzel kişilerle ilgili olarak hukuka ve hukuka uygun olarak kullanılan kavramlara gelince, öncelikle tüzel kişinin “kişisel durumu” kategorisini içermelidir. Hukuken, kendi sıfatıyla, bir tüzel kişinin "kişisel tüzüğü" kategorisi mezhepte yer almaktadır. VI Rusya Federasyonu Medeni Kanununun "Özel Uluslararası Hukuku" (özellikle, Rusya Federasyonu Medeni Kanununun 1202. Maddesi, uluslararası özel hukukun yerel uygulamasında ilk kez, lex societatis - "kişisel hukuk" kavramını ortaya koydu. "tüzel kişiliğin kişisel hukuku, tüzel kişiliğin kurulduğu ülkenin hakkı olarak kabul edilir" - madde 1).

Kişisel Statünün Tanımının Temel Öğretileri

Farklı devletlerin ulusal hukukunun normları, hangi kişinin belirli bir devlete "ait" olduğunu belirlemede içeriklerinde örtüşmez, bunun sonucunda yasaları, uygulamaları (öncelikle adli) ve doktrinleri yasal bulma sorununu çözer. bu yasal düzen içinde kişinin "kendi" olarak nitelendirileceği, yani Ulusal. Ancak buna rağmen dünyada, kanun koyucu veya hakimin ilgili kuruluşu kendi tüzel kişiliği veya yabancı hukuk düzeni olarak nitelendirdiği çeşitli özellikler geliştirilmiştir.

Bunlar aşağıdaki kriterleri içerir:

• kurumlar veya tesciller (kuruluşlar);
• tüzel kişiliğin ana organlarının (yönetim merkezi, kontrol merkezi) yeri;
• operasyon merkezi (ana üretim, ticari vb. faaliyetler);
• kontrol (mahkeme tarafından belirli bir dava değerlendirilirken, ilgili tüzel kişiliğin aynı anda birkaç özelliği olması ve bunların hiçbirinin belirleyici nitelikte olmaması).

birleşme teorisi

Modern uluslararası özel hukukta, çeşitli devletlerin mevzuatında ve (veya) adli uygulamasında sabitlenen ana kriterler, tüzel kişiliğin kuruluş kategorileri ve yeridir. Yabancı bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünü belirlemek için kullanılan bu işaretin, Anglo-Sakson hukuk sistemine (ABD, Büyük Britanya, Kanada, vb.) -Kıta sistemi denilen hukuk sistemi söz konusu özelliği aktif olarak kullanmaktadır. Rusya, Beyaz Rusya, Brezilya, Kazakistan, Çin ve diğerlerinin, kişisel statünün belirlenmesi için gerekli bir ilke olarak kuruluş yeri (kuruluş, kayıt) yasasına atıfta bulunduğunu söylemek yeterlidir. İlgili devletlerin düzenleyici materyallerinde yasal olarak sabitlendiği gibi (son grupta listelenen ülkeler sayesinde de dahil olmak üzere) yalnızca son yıllarda yaygınlaştı.

Teorinin ana içeriği ve dahil edilme kriteri (kurum):

• bir şirket (Amerika Birleşik Devletleri durumunda - bir şirket), kendi mevzuatına (yasasına) uygun olarak kurulduğu ülkenin yasal düzenine aittir.

Diğer bir deyişle, İngiliz hukukuna göre kurulmuş ve onun hükümlerine göre var olan bir şirket, bu alandaki hukuk düzeni kuruluş esaslarına dayanan devletlerde İngiliz şirketi olarak kabul edilecektir.

Bu teorinin varyantları var.

Bu nedenle, İskandinav ülkeleri, şirketin tescilinin ilk kaydının yapıldığı (kayıt defterine girildiği) ülkenin kanunlarına tabi olduğu gerçeğine bağlı kalmaktadır. Çoğu durumda, sicile ilk giriş yükümlülüğü tüzel kişilik statüsünün elde edilmesiyle ilişkili olduğundan, bu, şirketin oluşturulduğu yasaya göre devletle çakışacaktır.

Tutarlı bir temelde, bir tüzel kişiliğin kişisel yasasını belirlemenin mümkün olduğu, tüm kurallar "zincirlerini" oluşturan yasama eylemlerinin örnekleri vardır. Özellikle, 1979 tarihli Macar Uluslararası Özel Hukuk Yasası, yabancı bir tüzel kişiliğin kişisel statüsü olan yasal düzeni bulmak amacıyla bir ihtilaf kuralları hiyerarşisi kurar. “Tüzel kişiliğin kişisel hukuku, tüzel kişiliğin topraklarında kayıtlı olduğu devletin hukukudur. Tüzel kişi, birden fazla devletin kanunlarına göre tescil edilmişse veya esas sözleşmede belirtilen yönetim merkezinin bulunduğu yerde yürürlükteki kanuna göre tescil gerekli değilse, o kişinin kişisel hukuku, bulunduğu yerde uygulanacak hukuktur. ana sözleşmede belirtilmiştir. Bir tüzel kişinin, tüzüğe göre, hiçbir yeri yoksa veya birkaç yeri varsa ve herhangi bir eyaletin kanunlarına göre tescil edilmemişse, kişisel hukuku, merkezinin bulunduğu yerin topraklarında bulunduğu devletin hukukudur. idare yer almaktadır.

yerleşme teorisi

Bazen etkin ikamet teorisi olarak adlandırılan bu teoriye göre, bir tüzel kişiliğin (şirket, şirket, yasal ortaklık) kişisel statüsü, yönetim merkezinin (yönetim kurulu, kurul, diğer yönetici veya yönetim kurulu) bulunduğu ülkenin kanunudur. idari organlar) yer almaktadır.

Yerleşim teorisinin uygulanması için böyle bir tüzel kişiliğin ticari faaliyetinin nerede yapıldığı önemli değildir. Bu kritere bağlı kalan ülkeler arasında Avusturya, Fransa, İspanya, Belçika, Lüksemburg, Almanya, Avrupa Birliği'nin diğer birçok ülkesinin yanı sıra Ukrayna, Gürcistan, İsviçre, Polonya vb. yer almaktadır. Analiz edilen özellik genellikle tüzükte yer almaktadır, bu nedenle, onun rehberliğinde, belirli bir tüzel kişiliğin ilgili yasal düzene ait olduğunun tespit edilmesinin kolay olduğuna inanılmaktadır. Bununla birlikte, şirket, şirket veya tüzel kişilerin siciline farklı bir yasal biçimde girilmesi, söz konusu tüzel kişinin kayıtlı olduğunu gösteren bir tescil belgesinin (belgesinin) verilmesiyle birlikte yapıldığından, kuruluş kriteri için de aynı şey söylenebilir. bu devletin yasalarına uygun olarak yaratılmıştır.

Bir toplumun, şirketin, ortaklığın veya şirketin bulunduğu yerin kriteri, yasama ve yargı uygulamalarında şirketleşme teorisine bağlı kalan ülkeler için de önemlidir.

Rusya Federasyonu Yüksek Mahkemesi Plenumunun kararına göre, 1 Temmuz 1996 tarih ve 6/8 sayılı Rusya Federasyonu Yüksek Tahkim Mahkemesi Plenumu, "tüzel kişiliğin yeri tarafından belirlenir. tüzel kişiliğin kurucu belgelerinde aksi belirtilmedikçe, devlet tescil yeri."

Rusya Federasyonu'nun, örneğin limited şirketlerle ilgili maddi normları, bu konuda mevcut olan çeşitli özelliklerin bir kombinasyonu ile çalışır: “Şirketin yeri, devlet tescil yeri tarafından belirlenir. Şirketin kurucu belgeleri, şirketin yerinin yönetim organlarının daimi ikamet yeri veya ana faaliyet yeri olduğunu belirleyebilir ”(Madde 2, 08.02.1998 N 14-FZ Federal Kanununun 4. Maddesi “On Sınırlı Sorumlu şirketler").

Sömürü merkezi teorisi

Bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünü bulmanın bir başka kriteri, buna göre "operasyon teorisinde" kullanılan ana faaliyetin uygulanmasının işaretidir. Anlamı oldukça basittir: bir tüzel kişilik, kişisel bir hukuk olarak, üretim (kelimenin geniş anlamıyla) faaliyetlerini yürüttüğü ülkenin tüzüğüne sahiptir. Bu kriter, belirli bir devletin topraklarında ticari faaliyetlerini yürüten tüm varlıkları "kendi" ilan etmek amacıyla gelişmekte olan ülkelerin uygulamasının çok özelliğidir. Bunun hem siyasi, hem hukuki hem de ekonomik olarak belirli kökleri vardır. Gerçek şu ki, ulusal ekonominin gelişimi için yabancı sermayeyi çekmek ve sonuç olarak uygun yerel örgütsel ve yasal biçimlere yatırım yapmakla ilgilenen gelişmekte olan ülkelerdir.

Öte yandan, artan kâr oranı nedeniyle, kendi yetki alanları içinde çalışmak yabancılar için de oldukça karlı olduğundan, akınları çok önemli olmaktadır. Ev sahibi devletin ulusal makamları tarafından bu tür tüzel kişiler üzerinde kontrol sağlanmasına ilişkin olarak, gelişmekte olan bir devlet onları en basit şekilde - “sömürü merkezi” kriterinin yardımıyla iç hukuk düzenine “bağlayabilir”. Bunun bir sonucu olarak, geleneksel olarak gelişmekte olan ülkeler olarak adlandırılan birçok ülkede şirketler hukukuna ilişkin özel kanunlar bu ilkeyi mevzuatlarında kullanmaktadır.

Daha

Bu nedenle, Hindistan'ın 1956 Şirketler Yasası (1988 Şirketler Yasası ile değiştirildiği şekliyle), yabancı şirketlerle ilgili özel bir bölümde, özellikle yabancı bir devletin yasalarına göre kurulmuş bir şirketin Hindistan Cumhuriyeti'nde "bir şirket" olarak tescil edilebileceğini şart koşar. Hindistan'da iş yeri olan yabancı şirket" (s. 591-601).

Söz konusu özellik, çeşitli formülasyonlar kullanılarak ifade edilebilir. Bu nedenle, Rusya Federasyonu Devlet Vergi Dairesi'nin 11 Ekim 1995 tarih ve 39 No'lu Talimatında (29 Aralık 1997'de değiştirildiği şekliyle), işlerin (hizmetlerin) satış yerini belirlemek amacıyla kurulmuştur. bu, “bu hizmetlerin alıcısı bir eyalette ve satıcı başka bir eyalette bulunuyorsa, hizmet alıcısının ekonomik faaliyet yeridir.

Belirli bir alandaki Rus mevzuatını, şu veya bu şekilde tüzel kişilerin işleyişi ile bağlantılı olarak analiz ederken - vergi, para birimi vb. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu), "yerleşim" - konumun tanımlayıcı bir özelliği olarak içerir.

Rusya Federasyonu'nun anonim şirketler ve limited şirketlerle ilgili yasalarında, şirketin yeri devlet tescil yeri tarafından belirlenir.

Şirketin yerinin belirlenmesi, faaliyetlerinde ortaya çıkan bir takım hukuki sorunların çözümünde, özellikle sözleşmede veya kanunda belirtilmeyen bir yükümlülüğün ifa yerinin belirlenmesinde önemlidir (m. 316). Medeni Kanun), toplumları ilgilendiren anlaşmazlıkları çözmek için yetkili bir kurum oluşturmak vb.

İkili ilişkilerde, yabancı tüzel kişilerin tanınması, kural olarak, ticaret anlaşmalarında, seyrüsefer ve yerleşim anlaşmalarında, adli yardım veya yabancı yatırımların karşılıklı olarak teşvik edilmesine ilişkin anlaşmalarda, çifte vergilendirmenin ortadan kaldırılmasına ilişkin anlaşmalarda gerçekleştirilir.

kontrol teorisi

Bu teorinin kullanılmaya başlanması, uluslararası özel hukuk tarihi ve biliminde Birinci ve İkinci Dünya Savaşları dönemleriyle ilişkilendirilir. Gerçek şu ki, silahlı çatışmalar sırasında yabancı tüzel kişiler sorunu yeni bir şekil alıyor, yani sözde "düşman yabancılar" karakterini kazanıyor. Bir tüzel kişilik, yönetimi veya sermayesi bir bütün olarak veya çoğunlukla düşmanın elindeyse, düşman olarak kabul edildi, çünkü bu durumda hareket eden bireyler medeni hukuk kurgusunun arkasına gizlenmiştir.

Uluslararası özel hukuka ilişkin yerel literatürde Daimler Co. v. Continental Tire & Rubber Co., 1915 yılında bir İngiliz mahkemesi tarafından değerlendirildi. Duruşma sırasında mahkeme, bu tüzel kişilikteki gerçek katılımcıların kim olduğunu, hangi vatandaşlığa mensup olduklarını ve yönetiminin başında kim olduğunu öğrenmeye başladı. Bu süreçte, Daimler şirketinin sermayesini oluşturan 25 bin hisseden sadece birinin İngiliz vatandaşına, geri kalanının ise Alman hissedarlara ait olduğu ortaya çıktı. Şirketin İngiltere'de kurulmuş olmasına ve İngiliz yasalarına göre tescil edilmiş olmasına rağmen, mahkeme, açıklığa kavuşturulmuş koşullar temelinde bu tüzel kişiliği "düşman", yani Almanya'ya ait olarak kabul etti.

Daha sonra, İkinci Dünya Savaşı sırasında, düşman yabancılarla işlemlere ilişkin 1939 tarihli İngiliz yasasına göre, düşman bireyler tarafından kontrol edilen veya İngiltere ile savaş halindeki bir devletin yasalarına göre düzenlenen veya kayıtlı tüzel kişiler yeniden düşman yabancılar olarak sınıflandırıldı.

Günümüz pratiğinde bu tür bir kriter sadece herhangi bir askeri harekatın yürütülmesi sırasında değil, aynı zamanda uluslararası bir örgütün kararlarına dayalı olarak tamamen barışçıl bir zamanda, örneğin BM Güvenlik Konseyi tarafından yaptırım uygulandığında uygulanıyor gibi görünmektedir. barış ve güvenliği sağlamak için. Örneğin, Güvenlik Konseyi kararları uyarınca, Rusya Federasyonu Başkanı'nın özel emirleri, Rus ekonomik kuruluşlarının Bosna, Hersek, Yugoslavya, Irak vb. özel amaçlarla ticari ve diğer medeni hukuk ilişkilerini sınırlandırdı. vergilendirme.

Kişisel statü kategorisi bir tüzel kişilik için son derece önemlidir, çünkü vurgulandığı gibi, ana soruyu cevaplayan kişidir: bu kişi tüzel kişilik midir, yani. içinde birleşen kişilerin iradesinden nispeten bağımsız mı, başka bir deyişle bağımsız bir hukuk öznesi var mı? Böylece, her yabancı tüzel kişilik, ortaya çıkma, varlık, çalışma ve tasfiye konularında ve ayrıca olası dönüştürme yöntem ve biçimlerinde yabancı (kendi) yasal düzenine tabidir. Aynı yasal düzen, bir tüzel kişiliğin hacmini düzenler, sınırları belirlenir. Bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku, ayrıca, bir tüzel kişiliğin iç ve dış ekonomik ciroda performansına ilişkin biçim ve prosedürleri belirtir. Kişisel bir kanunun içeriği, söz konusu tüzel kişinin faaliyetlerinde ulusal yargı kapsamı dışına çıkma hakkına sahip olup olmadığı ve böyle bir çıkışın şartları, biçimleri ve özel şartlarının neler olduğu sorularına cevap vermektedir. Dolayısıyla bu tüzel kişinin üçüncü kişilerle olan ilişkilerinde kişilik haklarına ilişkin sorunların çözümü tamamen kişisel kanun kapsamındadır.

Yukarıdaki düşünceler, ilgili devletlerin belirli normatif materyalleri tarafından desteklenmektedir. Bu nedenle, Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun üçüncü bölümünde, lex societatis kapsamına nelerin dahil olduğu sorusuna kapsamlı cevaplar verilmektedir. Bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku temelinde, özellikle:

1. 1. kuruluşun tüzel kişilik statüsü;
   2. tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal şekli;
   3. tüzel kişiliğin adı için gereklilikler;
   4. halefiyet sorunları da dahil olmak üzere bir tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları;
   5. bir tüzel kişiliğin yasal kapasitesinin içeriği;
   6. bir tüzel kişilik tarafından medeni hakların edinilmesi ve medeni yükümlülüklerin üstlenilmesi prosedürü;
   7. bir tüzel kişiliğin katılımcılarıyla olan ilişkileri de dahil olmak üzere iç ilişkiler;
   8. bir tüzel kişinin yükümlülüklerini yerine getirme kabiliyeti (1202. maddenin 2. paragrafı).

Genel olarak, "uluslararası tüzel kişilikler"in inşası, uluslararası özel hukuk biliminde ve uygulamasında var olan kavramsal dizilere ek bir kategori olarak uymaz, yani: "ulusal tüzel kişilik" - "yabancı tüzel kişilik" ve herhangi bir vaka ya bir ya da diğer gruba dahil edilmelidir.

Örneğin, British Petroleum ulusötesi şirketi, bağlı kuruluşlarının oluşturulduğu yargı bölgelerine bağlı olarak sırasıyla bir dizi ulusal tüzel kişilikten oluşacaktır - Hindistan, Rusya, Hollanda, Nijerya, Kıbrıs, Malta, Ukrayna, Kazak vb. Haklar. Dolayısıyla artık bu terimin varlığının maddi bir temeli yoktur, yanıltıcı olabilir. Kullanımına en azından açıklamalar ve açıklamalar eşlik etmelidir.

"Açık deniz" şirketleri

Ekonomik etkileşimin güçlenmesi ve farklı devletler arasındaki ticaret ve üretim ilişkilerinin uluslararasılaşması sonucunda gelişen ekonomik durum nedeniyle, birçok ülke ekonomilerine ek nakit ve diğer fonları çekmek için birbirleriyle rekabet etmek zorunda kalmaktadır. Aynı zamanda, belirli bir aşamada, herhangi bir girişimci, yönetim, raporlama, şirketin uluslararası pazarlarına girme ihtiyacı ve bazı durumlarda oldukça yüksek vergiler ödeme yükümlülüğü ile karşı karşıya kalmaktadır. Soru, bu sorunları çözmenin yolları olarak ortaya çıkıyor. Şu anda, bu türden en yaygın olarak uygulanan yöntemlerden biri, açık deniz ticaretidir.

"Açık deniz ticareti" kavramının yasal içeriği, yasal anlamda yeni bir ekonomik ilişkilerin "bağımsız" konusunun yurtdışında ortaya çıkması gerçeğinde yatmaktadır. Bu mekanizma, vergi planlaması vb. (risk yönetimi; uluslararası finans ve yatırım hizmetlerine erişim vb.) dahil olmak üzere çeşitli amaçlar için kullanılmaktadır. Kuşkusuz, vergi planlaması, yalnızca denizaşırı ticaretin yaratılması için değil, aynı zamanda geliştirilmesi için de ana yönlerden ve güdülerden biridir. "Vergi planlaması" teriminin daha çok Batılı ekonomi ve hukuk bilimi ve uygulamasının özelliği olduğu vurgulanmalıdır. Sovyet, Rus ve diğer BDT ülkelerinin ekonomik ve yasal literatüründe, şimdiye kadar yalnızca gelişmiş ülke ekonomilerindeki durumun analizi ile ilgili olarak aktif olarak kullanılmıştır.

Rusya Federasyonu için, bu konuda kullanılan kavramlar (“offshore işletme”, “offshore şirket”) sadece nispeten yeni değil, aynı zamanda bazı açılardan tartışmalıdır. Örneğin, "offshore şirket" kategorisinin yasal bir kavram olarak kabul edilemeyeceğine yaygın olarak inanılıyordu. Bununla birlikte, bugün bunun artık doğru olmadığı görülüyor, çünkü bu terimin yasal konsolidasyon örnekleri var ve başka bir kategoriye karşı - İngiltere'de olduğu gibi “kıyı şirketinde”, Kıbrıs, İngiliz Virgin Adaları , Bahamalar, vb.

Böylece kavramın hukuki içeriği " denizaşırı şirket "Modern anlamda, belirli yetki alanlarında yaratılmış, üretim, ticaret ve genel olarak herhangi bir ekonomik faaliyet yürütme yetkisi olmayan, ağırlıklı olarak şirket türündeki böyle bir varlık anlamına gelir. Çoğu benzer yargı bölgesinde yürürlükte olan, sınırları dahilinde vergiye tabi olmayan, ancak, ikincisinin mevzuatına uygun olarak kurulmuş (kurulu, oluşturulmuş) bir tüzel kişiliktir.

Offshore işletmelerinin vergilendirmeyi en aza indirmek amacıyla sunduğu yapıların kullanımına dair en ünlü örneklerden birine değinelim. Bu, Hollanda endişesi Philips tarafından geliştirilen bir programdır. Özü şu şekildedir: Bermuda'da, belirtilen endişe bir yan kuruluş kurdu - tek müşterisi Philips endişesi olan sigorta şirketi Kingstone Captive Insurance. Endişenin mülkü, hasar veya yıkım olasılığı ihmal edilebilir olduğundan, genellikle sigorta işinde sigortalanmayanlar da dahil olmak üzere yüksek oranlarda sigortalanmıştır. Karşılık gelen sigorta primleri Hollanda'nın dışına - Bermuda'ya transfer edilmeye başlandı. Oradan ana şirkete kredi şeklinde fon sağlandı. Sigorta ödemeleriyle birlikte, krediyi kullanmak için yapılan ödeme tutarı, kâr hacmini önemli ölçüde değiştirdi ve sonuç olarak vergi matrahını azalttı. Sadece bir yıllık dönemde tasarruf birkaç milyon doları buldu. Bu zincirdeki ana faktör yasal dokunulmazlığıdır.

Daha

Genel bir - "offshore şirketi" - çerçevesinde kullanılan özel kavram "uluslararası ticaret şirketi" dir (İngilizce "uluslararası ticaret şirketi" nden). Günümüzde, ağırlıklı olarak bağımlı veya benzer bir statüye sahip olan bir dizi bölgenin kanunları ve bazen de tercihli vergi rejimleri (“vergi cennetleri”) sağlayan bağımsız egemen devletlerin statüsü ile bilinmektedir ve bu durum ülke içinde yerleşmeye katkıda bulunur. uluslararası sivil ciroda faaliyet gösteren önemli sayıda yabancı şirketin sınırları. Kural olarak, uluslararası ticari şirketler bu tür bölgeler veya eyaletler içinde ticari faaliyetlerde bulunamazlar. Bunların arasında, her şeyden önce, son zamanlarda en yaygın hale gelen sözde açık deniz bölgeleri - Kıbrıs, Lihtenştayn, Lüksemburg, Malta, Panama, Singapur, bir dizi ABD eyaleti (Delaware, Nevada, Wyoming, vb.), İngiliz bağımlı Büyük Britanya ve Kuzey İrlanda Birleşik Krallığı'nın bir parçası olmayan ve kendi yasaları da dahil olmak üzere belirli bir ölçüde özyönetim hakkına sahip olan bölgeler ile diğer devletlerin toprakları: Bermuda, Virgin Adaları, Cayman Adaları , Falkland Adaları, Cebelitarık, Hong Kong (şimdi Hong Kong), Terke ve Caicos Adaları, Maine, Jersey, Guernsey, Hollanda Antilleri vb. Uluslararası ticaret şirketlerinin kurulması ve işletilmesi için temel gereksinimlerden biri koşuldur. münhasıran belirli bir eyalet veya bölgenin sınırları dışında faaliyetler yürütmek için. Ayrıca, yerel mevzuat hükümleri nedeniyle, söz konusu yargı yetkisi içinde (şirket ofisinin kontrol merkezi) kayıtlı bir idari merkezin bulunması, bu ülkenin vatandaşlarının şirketin yöneticileri olarak atanması ve şirketin finanse edilmesi gerekmektedir. bu bölgenin dışındaki kaynaklardan

Ortaya çıkan ilişkilerin hukuki niteliğine bağlı olarak, yabancı tüzel kişilerin dahil olduğu ilişkilere çeşitli kanunlar ihtilafı kuralları uygulanabilir. Örneğin, bir Rus kuruluşu ile yabancı bir şirket arasında imzalanan uluslararası bir alım satım sözleşmesinden bahsediyorsak, Rus mahkemesi, işlemin şekline karar verirken, yapıldığı yerin yasasını kullanacaktır ( Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1209. Maddesi; bundan sonra Rusya Federasyonu Medeni Kanunu olarak anılacaktır), tarafların sözleşme kapsamındaki hak ve yükümlülükleri, satıcının ülkesinin kanunlarına göre belirlenir (bundan böyle Rusya Federasyonu Medeni Kanunu olarak anılacaktır). taraflar arasında uygulanacak hukukun seçimi konusunda bir anlaşmanın olmaması) (Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1211. maddesinin 3. fıkrası), genel bir kural olarak, taşınır malların mülkiyetinin ortaya çıkması ve sona ermesi, tabidir. bu mülkün gönderildiği ülkenin yasalarına (Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1206. maddesinin 2. fıkrası).

Bununla birlikte, çözümü için bağımsız ihtilaf bağlayıcılarının kullanıldığı bir tüzel kişiliğin statüsü ile ilgili bir grup sorun vardır. Bilimsel literatürde, bu çatışma bağlarının atıfta bulunduğu yasaya yaygın olarak denir. bir tüzel kişiliğin kişisel hukuku veya kişisel tüzüğü (lex societatis). Bir tüzel kişiliğin kişisel statüsü kategorisini seçme ihtiyacını önceden belirleyen belirli sorunların varlığı, 20. yüzyılın başında Rus çarpışmacı M.I. Vrun: “Yabancı bir tüzel kişiliğin var olup olmadığına, hak sahibi olup işlem yapıp yapamayacağına, bünyesinin hukuka aykırı eylemlerinden sorumlu olup olmadığına ve genel olarak çeşitli hukuka aykırı işlemlerden hangisinin olduğuna karar vermek için hangi mevzuatın kullanılması gerektiği ile ilgili sorular. yasalar, iç yaşamını ve üçüncü şahıslarla ilişkilerini düzenler - tüm bunlar yalnızca tüzel kişilerle ilgili ve maddi hukuk sorunlarından veya yabancı tüzel kişilerin öznel haklarının içeriğinden tamamen farklı bir düzlemde yer alan sorulardır.

Bugün st. Rusya Federasyonu Medeni Kanunu'nun 1202'si, yani. yasama düzeyinde, bir tüzel kişiliğin kişisel hukukunun uygulanmasına dayalı olarak çözülmesi gereken sorunların bir listesi tanımlanır:

1) kuruluşun tüzel kişilik statüsü;

2) tüzel kişiliğin örgütsel ve yasal şekli;

3) tüzel kişiliğin adı için gereklilikler;

4) halefiyet sorunları da dahil olmak üzere bir tüzel kişiliğin oluşturulması, yeniden düzenlenmesi ve tasfiyesi konuları;

6) bir tüzel kişilik tarafından medeni haklar elde etme ve medeni yükümlülükler üstlenme prosedürü;

7) bir tüzel kişiliğin katılımcılarıyla ilişkileri de dahil olmak üzere iç ilişkiler;

8) bir tüzel kişinin yükümlülüklerini yerine getirme yeteneği.

Bir tüzel kişinin kişisel statüsünün kapsamını belirlemeye yönelik bu yaklaşım, yabancı mevzuat, içtihat ve doktrinde de baskındır. Bilhassa, ünlü Alman çarpışma uzmanı L. Raape, “tüzel kişilikle ilgili tüm konularda kişisel bir kanun belirleyicidir. Hangi organların tüzel kişilik adına hareket edebileceğine, temsil yetkilerinin kapsamının ne olduğuna ve bu yetkilerin yasal olarak sınırlandırılmasına ne ölçüde izin verileceğine, hangi hak ve yükümlülüklere izin verileceğine, bir tüzel kişinin hukuki ehliyetinin ne kadar genişleyeceğine karar verir. bir topluluğa üyelikten kaynaklanır, tüzel kişiliğin hangi gerekçelerle hukuki ehliyetini kaybettiği vb.”

Sanat uyarınca. Bu alandaki en gelişmiş ve eksiksiz modern kodlamalardan biri olan 1987 tarihli İsviçre Özel Hukuku Kanununun 155'i, tüzel kişiliğin (ortaklığın) kişisel statüsünü belirler:

a) ortaklığın hukuki niteliği;

b) kuruluş ve tasfiye prosedürü;

c) medeni hukuk ve yasal kapasite;

d) şirket veya isim kuralları;

e) organizasyon yapısı;

f) ortaklıktaki iç ilişkiler, özellikle ortaklık ve katılımcıları arasındaki ilişki;

g) şirketler hukukunun ihlaline ilişkin sorumluluk;

h) ortaklığın yükümlülükleri için sorumluluk;

i) Organizasyon yapısının inşasına uygun olarak ortaklık adına hareket eden kişilerin yetkileri.

Bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünün kapsamının benzer tanımları Sanatta da bulunabilir. İtalyan Uluslararası Özel Hukuk Sisteminin Reformuna İlişkin 1995 İtalyan Kanununun 25'i, sanat. 1966 Portekiz Medeni Kanunu'nun 33'ü, md. 1992 tarihli Romanya Kanununun 42'si "Uluslararası Özel Hukuk İlişkilerinin Düzenlenmesine İlişkin".

Bu nedenle, bir tüzel kişinin kişisel statüsünün, mülk devrine katılan bağımsız bir hukuk konusu olarak yabancı bir tüzel kişiliğin yasal statüsünün oluşturulmasıyla ilgili özel hukuk niteliğindeki sorunları çözmek için kullanıldığını görüyoruz.

Aynı zamanda, herhangi bir devletin, kendi topraklarında mevcut olan tüm yasal düzenlemelere tabi olan bu devletin yargı yetkisine giren tüzel kişileri belirlemesi gerekir. Bunu yapmak için devlet, bir tüzel kişiliğin bu devlete ait olup olmadığını belirlemeyi, onu “kendi”, “yerli” olarak nitelendirmeyi mümkün kılan şu veya bu tüzel kişilik ile bir tür siyasi ve yasal ilişki kurmaya çalışır. . Bu fenomene denir tüzel kişiliğin uyruğu.

Ancak, bireylerin aksine, “tüzel kişiliğin uyruğu” kategorisinin net bir tanımını vermek son derece zordur. Kişilerle ilgili olarak, doğası gereği kamu hukuku olan vatandaşlık (vatandaşlık) kurumu başarıyla kullanılmaktadır. Bir kişiye bir veya başka bir devletin vatandaşı statüsü vermek, dünyanın diğer tüm devletleri tarafından otomatik olarak tanınmaktadır, bu da vatandaşlık kurumunu hem kamu hukukunda hem de ihtilaf bağlarında başarılı bir şekilde kullanmayı mümkün kılmaktadır. Ne yazık ki, tüzel kişilerle ilgili olarak, tüm dünya devletleri tarafından tanınan, devlet üyeliğini (“uyruk”) belirlemek için benzer bir kamu hukuku kurumu yoktur. Her bir ülkenin yasa koyucusu, bir tüzel kişiliğin uyruğunu belirlemeyi mümkün kılan kendi yasal normlar sistemini oluşturmaya zorlanır.

Bir tüzel kişiliğin uyruğunun ve bu kurumun kapsamının genel kabul görmüş bir tanımının olmaması, kaçınılmaz olarak hem teorik çalışmalarda hem de kanun uygulamasında kafa karışıklığına neden olmaktadır. bir doğal var "tüzel kişinin kişisel durumu" ile "tüzel kişinin uyruğu" kavramları arasındaki ilişki sorunu. AT Literatürde bu konuda bir fikir birliği yoktur.

Bu sorunu ele alan yazarlar, yalnızca "milliyet" teriminin çok büyük bir geleneksellik payına sahip olduğu konusunda hemfikirdirler. L. Raape, “Neredeyse her yerde, bu durumda milliyetten yalnızca mecazi anlamda söz edilebileceği ve kelimenin orijinal anlamında, yani fiziksel bir varlık anlamında konuşulamayacağı kabul edilmektedir” diyor. M. Issad, “hukuki bağlantı”, “aidiyet” terimlerinin daha tarafsız olduğuna; her durumda, gerçeklikle daha tutarlıdırlar. Ancak "milliyet" terimi terk edilmek için çok sık kullanılıyor.

Yazarların çoğu bu kavramları tanımlar. Böylece, Yu. M. Yumashev şöyle yazıyor: “Bir şirketin 'milliyet' sorunu, her şeyden önce, yasal statüsü sorunudur… Böylece, şirketlerin 'milliyeti', hangi devletin yasasının 'kişisel' olduğunu gösterir. hukuk' ya da 'kişisel tüzük'... Bir başka deyişle, 'vatandaşlık' sorunu, şirketlerin hukuki durumlarını düzenleyen bir 'kişisel tüzük' bulmakta yatıyor. Başkan Yardımcısı Zvekov, "bir tüzel kişiliğin kişisel yasasının, onun devlete bağlılığını," uyruğu "belirlediğine ve tüzüğünün konularını bu temelde kararlaştırdığına" işaret ediyor. MM. Boguslavsky, "bir tüzel kişiliğin kişisel yasasının uyruğu tarafından belirlendiğine" inanıyor. L. Raape, “kural olarak, bir tüzel kişiliğin kişisel statüsü ve uyruğunun aynı olduğunu” belirtmekle yetinmektedir.

Uluslararası özel hukuk üzerine en hacimli modern yerel ders kitabını yazan L.P. Anufrieva, tüzel kişilerle ilgili ““ milliyet ”kategorisinin koşullu, yanlış, belirli bir ölçüde yalnızca kolaylık, kısalık, günlük kullanım ve Tüzel kişileri nitelendirirken kendisine atıfta bulunulması açısından hukuken uygun görülemez... Yabancı tüzel kişilerle ilgili olarak meşru ve hukuken doğru olarak kullanılan kavramlara gelince, öncelikle “kişisel statü” kategorisini içermelidir. bir tüzel kişilik.

Çeşitli araştırmacıların yukarıdaki pozisyonları, bilimsel ve pratik bir bakış açısıyla pek bir şey açıklamamaktadır. Mevzuatın ve yargı pratiğinin "tüzel kişiliğin uyruğu" kavramını kullanma konusundaki ısrarı, yalnızca söz konusu kategorinin koşulluluk ve yanlışlık ifadeleriyle sınırlı kalmamıza izin vermez.

Kanaatimizce, bilimsel açıdan "tüzel kişinin kişilik durumu" ile "tüzel kişinin uyruğu" kavramlarını birbirinden ayırmaya çalışmak gerekir. Bu kavramları ayırt etmek için aşağıdaki kriterleri önerebiliriz. Her şeyden önce, ele alınan kavramların farklı kapsamları vardır. Yukarıda belirtildiği gibi, "tüzel kişiliğin kişisel durumu" kavramı, münhasıran özel hukuk niteliğindeki sorunları çözmek için kullanılmaktadır. Bu, uluslararası özel hukuk biliminde kullanılan ve yalnızca kanunlar ihtilafı düzenlemesi ile ilgili olan bir kategoridir. “Tüzel kişiliğin vatandaşlığı” kategorisi, öncelikle kamu hukuku kurumlarını etkileyen çok daha geniş bir kapsama sahiptir.

Hollandalı bilim adamı Prof. Van Hecke, içinde bir tüzel kişinin vatandaşlığı sorununun yorumlandığı üç hukuk dalı ayırt eder: ilk olarak, idare hukuku, burada yazar aynı zamanda, örneğin, yabancılar için bir yasak veya kısıtlama belirleyen yabancılar hukukunu da içerir. belirli faaliyetlerde bulunacak yabancı kişiler (bankacılık, inşaat vb.); ikinci olarak, hangi tüzel kişiliklerin ilgili devletlerarası anlaşmanın koşullarına veya belirli bir devletin diplomatik koruma sağlama hakkına vb. tabi olduğunu belirleyen uluslararası hukuk; ve üçüncü olarak, kuralları tüzel kişiliğin kişisel yasasını veya tüzüğünü yönetmesi gereken kanunlar ihtilafı. Ayrıca aynı hukuk sistemi içinde bir tüzel kişinin uyruğunun belirlenmesi amacına bağlı olarak bazen farklı kriterler ve işaretler kullanılmaktadır. Cezayirli araştırmacı M. Issad da benzer bir sonuca varıyor: “İki tür vatandaşlık olup olmadığı sorusu ortaya çıkıyor: yasal bir bağlantıyı ifade eden özel hukuk ve siyasi bir bağlantıyı ifade eden kamu hukuku. Birincisi ortaklığın yasal statüsüne uygulanacak hukuku belirler, ikincisi ise uluslararası kamu hukuku (uluslararası sorumluluk, diplomatik koruma) alanında ve ortaklığın başka bir ülkedeki konumu hakkında sorular ortaya çıktığında ortaya çıkar.

Ek olarak, "milliyet" kategorisiyle ilgili olarak, her bir devletin yasal normlarının tek taraflı bir yönelime sahip olduğu, geleneksel uluslararası özel hukuk kurumlarının (ters referans gibi) kullanılmadığı belirtilmelidir. Aslında, mevzuat sadece yerli, “kendi” tüzel kişiliklerini tanımlar. Diğer tüm tüzel kişiler, uyruğu olması gereken yasal düzen belirtilmeden yabancı, "yabancı" olarak kabul edilir. Belirli bir devletin mevzuatı bir tüzel kişiliği “kendi” olarak tanımıyorsa, bu devlet zaten aynı sorunun diğer tüm devletler tarafından nasıl çözüldüğüne kayıtsızdır. Tüm yabancı kanunların belirli bir tüzel kişiliği yabancı olarak tanımlayacağı varsayımsal bir durum hayal etsek bile, kişisel bir kanun olarak bir devletin hakkı olarak kabul edersek, bu devlet yine de vatandaşlığını bu tüzel kişiye yokluğunda tahsis etmeyecektir. kendi mevzuatında bunun doğrudan göstergesidir. Bu özellik, L. Raape tarafından Alman mevzuatının ve yargı uygulamasının analizi temelinde başarıyla vurgulanmıştır: “Bir kişinin belirli bir devletin vatandaşı olup olmadığı sorusuna münhasıran bu devlet karar verir ve kararı, diğer tüm devletler tarafından tanınmalıdır. ... ait olup olmadığı sorusu ortaya çıkarsa (tüzel kişilik. - AA) yabancı bir devlete ... bir yabancı devletin belirli bir tüzel kişiliği kendi tüzel kişiliği olarak kabul edip etmediğini sormuyoruz - bu soruya, mevcut fikir karışıklığıyla birlikte pek ikna edici bir cevap verilemez; sorunu kendimiz karar veriyoruz, genel ilkelerimize dayanarak ... "

Yapılan analize dayanarak, şu anda ifadenin olduğu sonucuna varılabilir. "tüzel kişiliğin uyruğu" temelde farklı birkaç anlamda kullanılmaktadır,şunlar. aslında, homonimlerden bahsediyoruz (farklı fenomenler dilde aynı ses formuna sahiptir). "Milliyet" kelimesinin yabancı ülkelerin doktrininde ve uygulamasında terimler olarak kullanılmasının çok anlamlılığı L.A. Lunts, ünlü "Uluslararası Özel Hukuk Kursu"nda: "Tüzel kişilerle ilgili olarak "milliyet" altında, hem örgütün kişisel yasasını (kişisel statüsünü) hem de devlet bağlantısını anlıyoruz."

"Vatandaşlık" kategorisinin ana vurgusu, kamu hukuku düzlemine (hem ulusal hem de uluslararası) düşer - bu, bir tüzel kişiliğin devlete bağlılığıdır ve bu, mevzuatında yer alan kamu hukuku normlarının sınırlarını belirlemenize izin verir. Bu devlette ve bu devlet tarafından imzalanan uluslararası anlaşmalarda. Aynı zamanda, “vatandaşlık” kelimesi, uluslararası özel hukuk alanında kullanılmaya devam etmekte ve bu sıfatla “tüzel kişiliğin kişisel statüsü” ifadesiyle eşanlamlı hale gelmektedir. Kanaatimizce, yasal kategorilerin bu şekilde kullanılması kabul edilemez. Uluslar arası özel hukuk sistemine kafa karışıklığı getiren "milliyet" kelimesinin ikinci anlamını kullanmaya gerek yoktur. "Vatandaşlık" kelimesinin sadece ilk - ana - anlamının kullanılması, hukuk literatüründeki yanlışlıklardan kaçınmak için bu kavramları ve uygulama alanlarını net bir şekilde ayırmayı mümkün kılacaktır. Diğer temel anlamı kamu hukukunda zaten bulunan uluslararası özel hukuk biliminde “tüzel kişiliğin uyruğu” ifadesinin kullanılması, kendi genel kabul görmüş “hukuki kişinin kişisel statüsü” göz önüne alındığında hiçbir şekilde haklı görülmez. varlık”.

"Tüzel kişiliğin uyruğu" ile "tüzel kişiliğin kişisel durumu" kavramları arasındaki bağıntıda ele alınan sorun, teorik boyutuyla sınırlı değildir. Aynı devletin yasa koyucusu, belirlenen kavramların her birini tanımlamak için farklı kriterler kullandığında, bu konu büyük pratik öneme sahip hale gelir.

Başlangıçta çoğu ülke, hem kanunlar ihtilafı kurallarını uygulamak amacıyla bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünü belirlemek için hem de bir tüzel kişiliğin kamu hukuku kurallarının sınırlarını belirlerken bir tüzel kişiliğin vatandaşlığını nitelendirmek için tek tip kriterler geliştirmeye çalışmıştır. verilen bir durum. Örneğin, A. M. Gorodissky çalışmasında şunları not eder: “Uluslararası özel hukuka gelince, klasik doktrin geleneksel olarak kişisel eğitim hukukunu devlete bağlılığı veya uyruğu aracılığıyla tanımlar, ancak şu anda kavramı kullanmaktan kaçınmak için belirli bir istek olsa da. Bu bağlamda “milliyet”, belirli olumlu çatışma kriterlerine odaklanıyor”. Bununla birlikte, son zamanlarda, doktrinde özel bir isim alan bu kavramların yetiştirilmesine yönelik çok açık bir eğilim var - "bir tüzel kişiliğin kişisel statüsünün devlet bağlantısından bölünmesinden."

Belirli örnekler kullanarak belirtilen eğilimi tanımlamaya ve bu olgunun nedenlerini ve daha fazla gelişme beklentilerini ortaya çıkarmaya çalışalım. Bu eğilimi en eksiksiz ve net bir şekilde karakterize etmek için, bir tüzel kişiliğin uyruğunu ve kişisel durumunu belirlemek için uygulamada kullanılan ana kriterleri dikkate almak gerekir.

Benzer bilgiler.